В силу приоритета международных договоров основой регулирования отношений в рамках горизонтальных, вертикальных и иных соглашений являются правила, установленные Договором о Евразийском экономическом союзе. Вместе с тем белорусское законодательство устанавливает дополнительные запреты, а также дополнительные требования и ограничения в отношении запретов.
Юридической службе крайне целесообразно проводить предварительный контроль любой сделки на предмет ее соответствия требованиям антимонопольного законодательства, чтобы избежать возможных последствий признания такой сделки ничтожной, а также привлечения к административной или уголовной ответственности в случае заключения или исполнения запрещенных законом соглашений.
Понятия вертикальных и горизонтальных отношений в законодательстве Республики Беларусь до определенного момента развиты не были, однако в теории права они существуют достаточно давно. Так, горизонтальное соглашение — это договоренность или соглашение в любой форме, которое одновременно соответствует двум признакам:
Несмотря на то, что термин «горизонтальное соглашение» законодательно не закреплен, право Республики Беларусь все же регулирует подобные соглашения.
В свою очередь, вертикальное соглашение — это соглашение между неконкурирующими субъектами хозяйствования, один из которых приобретает товар, а другой его предоставляет. Термин «вертикальное соглашение» впервые был введен в Соглашении о единых принципах и правилах конкуренции от 09.12.2010. В дальнейшем определение данного термина появилось в Модельном законе «О конкуренции», а после и в Законе Республики Беларусь от 12.12.2013 № 94-З «О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции» (далее — Закон). Наконец, положения о вертикальных соглашениях на территории ЕАЭС были изложены в Договоре о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014 (далее — Договор).
Основой регулирования отношений в рамках горизонтальных и вертикальных соглашений являются правила, установленные Договором.
В соответствии с п. 3 ст. 74 Договора государства-члены имеют право устанавливать дополнительные запреты, а также дополнительные требования и ограничения в отношении таких запретов. В целом Договор предусматривает 3 вида соглашений, которые могут ограничивать конкуренцию.
Горизонтальное соглашение — это договоренность или соглашение в любой форме, которое заключено между конкурирующими субъектами хозяйствования и нацелено на устранение конкуренции между ними.
К первому типу горизонтальных соглашений относятся соглашения между хозяйствующими субъектами (субъектами рынка) государств-членов, являющимися конкурентами и действующими на одном товарном рынке, если они приводят или могут привести:
Именно подобные соглашения следует расценивать как горизонтальные, что отмечается рядом юристов*. И действительно, в п. 3 ст. 76 Договора речь идет о соглашениях между конкурентами, действующими на одном товарном рынке, направленных на ограничение конкуренции, то есть эти соглашения соответствуют признакам горизонтальных соглашений, упомянутым выше. Аналогичные признаки таких соглашений содержит и законодательство Республики Беларусь.
Вместе с тем на данный момент право Республики Беларусь относит к горизонтальным (хотя прямо и не называя их таковыми) больший спектр соглашений. В частности, в отличие от Договора Закон, во-первых, содержит незакрытый перечень таких соглашений (п. 1 ст. 13 Закона). Во-вторых, Закон прямо указывает как запрещенное соглашение между конкурентами, которое имеет или может иметь своим результатом исключение или ограничение доступа на товарный рынок другим хозяйствующим субъектам (подп. 1.2 п. 1 ст. 13 Закона). Таким образом, белорусское законодательство более жестко подходит к горизонтальным соглашениям, предусматривая более широкий список запрещенных договоров или договоренностей.
* Подпункт 2 п. 6 Протокола предусматривает более высокий порог — 20 %. В то же время Закон устанавливает порог в 15 %. На наш взгляд, нормы Закона имеют приоритет в силу
п. 3 ст. 74 Договора, который предусматривает право государств-членов устанавливать в своем законодательстве дополнительные запреты, а также дополнительные требования и ограничения в отношении запретов. Вопрос соотношения указанных норм в перспективе должен быть рассмотрен судом ЕАЭС по запросу Министерства юстиции Республики Беларусь.
Вертикальное соглашение — это соглашение между неконкурирующими субъектами хозяйствования, один из которых приобретает товар, а другой его предоставляет.
Ко второму типу соглашений относятся вертикальные соглашения. В понимании Договора вертикальное соглашение — это соглашение между хозяйствующими субъектами, один из которых приобретает товар или является его потенциальным приобретателем, а другой предоставляет товар или является его потенциальным продавцом (подп. 1 п. 2 Протокола об общих принципах и правилах конкуренции (приложение 19 к Договору), далее — Протокол). Таким образом, согласно Договору для классификации соглашения как вертикального необходимо одновременное соблюдение следующих условий:
Стоит отметить, что законодательство Республики Беларусь вводит дополнительный признак, значительно ограничивающий сделки, которые могут быть признаны вертикальными: требование о том, что соглашение должно быть заключено между неконкурирующими субъектами (подп. 1.1п. 1 ст. 1 Закона). При этом подход, изложенный в Законе, менее гибок по сравнению с подходом Договора. Так, к примеру, соглашение между продавцом, который производит товар (например, одежду) и самостоятельно распространяет его через сеть собственных магазинов в розницу, и покупателем, который приобретает товар у продавца и продает его уже через свою сеть на том же рынке, не может быть признано вертикальным соглашением в понимании Закона. В свою очередь, уже высказывались мнения, что законодатель имел в виду «лишь то, что вертикальное соглашение не затрагивает конкурентных отношений (если они имеют место) его участников»*. С логичностью такого подхода нельзя поспорить, однако он противоречит буквальному толкованию норм Закона. К тому же пока данный подход никак не подтвержден судебной практикой, что может привести к правовой неопределенности, если стороны будут ссылаться на такое толкование перед государственными органами. Поэтому в настоящее время представляется более взвешенным подход, согласно которому одним из неотъемлемых признаков вертикального соглашения является отсутствие конкуренции между его сторонами.
Помимо этого, необходимо учитывать, что законодательство относит к антиконкурентным лишь некоторые вертикальные соглашения. В частности, прямо запрещены только 3 вида вертикальных соглашений:
Если вертикальное соглашение не подпадает ни под одно из этих условий, то оно может свободно исполняться сторонами. Если же хоть один из выше-
упомянутых признаков удовлетворен, то необходимо провести дополнительную проверку на предмет допустимости такого соглашения.
Белорусское законодательство более жестко подходит к горизонтальным соглашениям, предусматривая более широкий список запрещенных договоров или договоренностей.
Под «товаром» в Договоре понимается любой объект гражданских прав (в том числе работа, услуга, включая финансовую услугу), предназначенный для продажи, обмена или иного введения в оборот.
Один из неотъемлемых признаков вертикального соглашения — отсутствие конкуренции между его сторонами.
Наконец, третьим видом соглашений, предусмотренных Договором, являются иные соглашения, если они приводят или могут привести к ограничению конкуренции (п. 5 ст. 76 Договора). В то же время Закон не указывает на иные соглашения, которые могут быть признаны антиконкурентными. Вместе с тем остается высокий риск того, что соглашение, формально не являющееся горизонтальным или вертикальным, но тем не менее ограничивающее конкуренцию, может быть признано антимонопольными органами или судом недопустимым в Беларуси со ссылкой на нормы Договора. К таким соглашениям можно гипотетически отнести соглашения между лицами, не являющимися хозяйствующими субъектами (для вертикальных и горизонтальных отношений одним из конституирующих признаков является особый субъектный состав — только хозяйствующие субъекты).
Простейший пример такого соглашения — комплекс договоров об осуществлении прав участников общества с ограниченной ответственностью между несколькими физическими лицами, которые одновременно владеют долями в разных обществах. При этом их доли не превышают 50 % от уставного фонда в таких обществах. Такой комплекс договоров предусматривает согласование сторонами определенных вопросов, выносимых на голосование и затрагивающих хозяйственную деятельность этих обществ. Хотя формально его нельзя отнести ни к горизонтальным, ни к вертикальным соглашениям, запрещенным законодательством, договоры тем не менее могут быть рассмотрены антимонопольным органом на предмет возможного ограничения конкуренции.
Для вертикальных и горизонтальных отношений одним из конституирующих признаков является особый субъектный состав — только хозяйствующие субъекты.
Сравнивая горизонтальные, вертикальные и иные соглашения, можно выделить основные отличия между ними (см. таблицу).
Непроведение контроля сделок на предмет их соответствия требованиям антимонопольного законодательства может привести к признанию таких сделок ничтожными и взысканию в доход государства всего полученного сторонами по сделкам.
Таким образом, можно резюмировать, что в настоящее время целесообразно проводить предварительный контроль любой сделки на предмет ее соответствия требованиям антимонопольного законодательства. В случае непроведения такого контроля в дальнейшем может выясниться, что сделка относится к одному из видов соглашений, запрещенных Законом или Договором, то есть является сделкой, совершение которой запрещено законодательством. Это может привести к ее ничтожности и взысканию в доход государства всего полученного сторонами по сделке (ст. 170 ГК).
Более того, должностные лица юридических лиц могут быть привлечены к административной (ст. 11.25 КоАП) и уголовной (ст. 247 УК) ответственности в случае заключения или исполнения таких соглашений. В конце концов, само юридическое лицо может столкнуться со штрафом в размере до 10 % от суммы выручки от реализации товара (работы, услуги), на рынке которого совершено административное правонарушение, за календарный год, предшествующий году, в котором оно было выявлено (подп. 1.4 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 27.02.2012 № 114 (в редакции от 03.06.2016) «О некоторых мерах по усилению государственного антимонопольного регулирования и контроля»).
Исходя из вышеизложенного, юридическим департаментам организаций рекомендуется постоянно контролировать совершаемые сделки на предмет их соответствия антимонопольному законодательству Республики Беларусь.
