Рубрикатор

Досудебный порядок урегулирования спора

В современных экономических реалиях защита нарушенных имущественных прав посредством взыскания задолженности становится все более актуальной: растет количество случаев неисполнения денежных обязательств, в связи с чем увеличивается и дебиторская задолженность, несвоевременное взыскание которой может привести к убыткам для организации.

Несмотря на расширение оснований для совершения исполнительной надписи нотариуса, наиболее распространенной формой защиты прав остается обращение в суд с иском или заявлением о возбуждении приказного производства.

Вместе с тем законодательство предусматривает определенные условия реализации права на обращение в суд, к которым относится в том числе соблюдение досудебного порядка урегулирования спора.

Обновлено
Отменить
Отменить сообщение о неактуальности
Сообщить о неактуальности
Сообщите нам, если материал неактуален

Материал подготовлен адвокатом АБ «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий СБХ» Надеждой Королевой


Содержание:



Предъявление претензии - лишь первая стадия взыскания долга. Читайте как взыскать долг после:


Что такое досудебный (претензионный) порядок урегулирования спора, в чем он заключается и зачем необходим

В 2011 г. в Гражданский (ст. 10) и Хозяйственный процессуальный (ст. 6) кодексы Республики Беларусь (далее – ГК, ХПК соответственно) были внесены положения, установившие обязательный досудебный (претензионный) порядок урегулирования споров между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями.

Досудебное урегулирование спора заключается в том, что до обращения в суд кредитор (потенциальный истец) должен направить в адрес должника (потенциального ответчика) претензию – письменное предложение о добровольном урегулировании спора и исполнении обязательств по уплате денежных средств или передаче имущества, которую последний должен рассмотреть по существу.

Справочно
Отсутствующий должник: как быть кредитору?
Читайте в статье юрисконсульта ЗАО «Бобруйскмебель» Н. Мочаловой.

После истечения срока на ответ по претензии и только после получения или неполучения от должника ответа (чаще всего последний молча игнорирует претензию и не отвечает на нее) досудебный порядок урегулирования спора считается соблюденным и кредитор вправе обратиться в суд за защитой своих прав.

Важно!
По всем экономическим спорам, возникающим между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями о взыскании денежных средств, данный порядок является обязательным.

Цель введения обязательного досудебного порядка урегулирования спора – предоставить сторонам возможность с меньшими затратами времени и денежных средств (на судебные расходы в виде государственной пошлины и оплаты помощи представителя) обсудить возникшие нарушения, договориться о возможных компромиссах, а также сохранить деловые отношения.

С другой стороны, это позволяет установить предмет и основания требований кредитора, а также суть возражений должника, собрать необходимые доказательства и подготовиться к рассмотрению судом дела по существу.

Порядок предъявления претензии, ее содержание установлены в приложении к ХПК «Претензионный порядок урегулирования спора».

Вместе с тем не только ст. 10 ГК, но и другие правовые нормы могут устанавливать обязательный досудебный порядок урегулирования и правила по его соблюдению: по искам о заключении, изменении, расторжении договора (пп. 1, 2 ст. 415 ГК, п. 2 ст. 422 ГК), по искам к перевозчику (пп. 1, 2 ст. 751 ГК), по искам к экспедитору (ст. 30 Закона Республики Беларусь от 13.06.2006 № 124-З «О транспортно-экспедиционной деятельности») и др.

Стороны в договоре вправе предусмотреть иной порядок досудебного урегулирования спора: проведение переговоров, обращение к внесудебному медиатору и др. Тем не менее, установив иной досудебный порядок, кредитор в последующем испытывает затруднения в доказывании его соблюдения.

В связи с этим иной порядок урегулирования спора не получил широкого распространения на практике.

Когда НЕ требуется досудебный порядок

Если в спорах между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями обязательный досудебный порядок урегулирования спора является общим правилом, то его необязательность относится к следующим распространенным исключениям:

  • должник находится в процедуре ликвидации или банкротства. В этом случае надлежащим способом защиты является предъявление требования кредитора в адрес ликвидатора или антикризисного управляющего с приложением всех необходимых документов для включения в реестр требований кредиторов;
  • стороны отказались от досудебного порядка, прямо указав это в договоре, например:

«При предъявлении исков, вытекающих из настоящего договора, соблюдение досудебного порядка урегулирования спора не является обязательным.
При обращении в суд с любыми требованиями, вытекающими из настоящего договора, предъявление претензии не является обязательным.
Стороны своим соглашением исключают обязательность соблюдения досудебного порядка урегулирования спора по требованиям, вытекающим из настоящего договора».

Данные условия сокращают срок урегулирования спора, но некоторые субъекты воспринимают данное условие буквально и даже при несущественных нарушениях обязательств (например, небольшая задолженность и срок просрочки оплаты) направляют документы в суд. Вместе с тем, несмотря на прямое исключение из договора условия о досудебном урегулировании, стороны вправе по своей инициативе направить в адрес должника претензию;

  • в случае обращения с иском прокурора, государственных органов, органов местного управления и самоуправления, иных органов в целях защиты государственных и общественных интересов (ч. 4 ст. 6 ХПК);
  • при переходе из приказного производства в исковое производство (ст. 224 ХПК);
  • при предъявлении встречного иска по уже рассматриваемому судом делу;
  • по спорам, где одной из сторон является гражданин (не являющийся индивидуальным предпринимателем) или организация, не являющаяся юридическим лицом;
  • в случае, когда в силу требований законодательных актов стороны не вправе в досудебном порядке урегулировать спор (по требованиям о признании недействительными сделок, оспаривании актов государственных органов и должностных лиц, признании недействительной государственной регистрации, ликвидации и др.).

Приведенный перечень не является исчерпывающим, экономический суд в каждом конкретном случае с учетом требований законодательных актов и сущности спора решает вопрос о необходимости соблюдения сторонами претензионного порядка.

Необязательность досудебного порядка урегулирования спора не препятствует направлению претензии по собственной инициативе кредитора, однако сторона вправе обратиться сразу в суд, сократив время на досудебную переписку.

Досудебный порядок и нерезидент

Обязательный досудебный порядок урегулирования спора распространяется и на споры с участием иностранных лиц, если из договора следует, что применимым правом является право Республики Беларусь.

Таким образом, если внешнеэкономическим договором предусмотрено, что все вытекающие из него вопросы регулируются законодательством Республики Беларусь, то кредитор должен направить в адрес должника претензию, независимо от того, кто из них является нерезидентом.

Что должно быть в претензии

Скачать образец претензии.

Законодательство не содержит типовой или примерной формы претензии, она составляется в произвольной форме, однако согласно Приложению к ХПК в ней должны быть указаны:

  • идентифицирующие данные: наименование заявителя претензии (кредитора), лица (должника), которому претензия предъявляется, их место нахождения, дата предъявления претензии, банковские реквизиты кредитора;
  • изложение фактических обстоятельств, на которых основываются требования кредитора, со ссылкой на соответствующие доказательства, подтверждающие эти обстоятельства;
  • правовое обоснование требований кредитора со ссылкой на законодательство;
  • сумма требований и ее расчет, если требования подлежат денежной оценке (данное правило касается штрафных санкций, на которые кредитор вправе рассчитывать ввиду ненадлежащего исполнения должником своих обязательств).

Если в дальнейшем после подачи иска в суд изменится размер требований в связи с увеличением срока просрочки, изменением ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь, частичным погашением задолженности, то это не влияет на соблюдение досудебного порядка урегулирования спора;

  • перечень документов, прилагаемых к претензии. Кредитору не требуется прилагать все документы, на которые он ссылается в подтверждение своих требований: закон требует направления лишь тех документов, которые отсутствуют у должника.

Указанные выше сведения являются минимальными и достаточными для надлежащего оформления претензии.

Важно!
Досудебный порядок должен быть соблюден в отношении всех требований кредитора, которые он планирует в последующем заявить в суд, поэтому целесообразно на стадии подготовки претензии включить их все в текст претензии.

Претензия подписывается руководителем кредитора либо иным уполномоченным представителем кредитора. Поэтому следует приложить к претензии копию документа, подтверждающего полномочия лица, ее подписавшего, за исключением случая подписания претензии руководителем.

Порядок направления претензии

Рекомендуем регистрировать претензию в журнале исходящей корреспонденции организации и в тексте претензии указывать номер такой регистрации.

В случае направления в адрес должника большого пакета документов либо наличия спора, который, как очевидно, не будет урегулирован в досудебном порядке, рекомендуем произвести опись вложения, чтобы в последующем минимизировать споры по досудебному урегулированию спора в части направления всех необходимых документов.

Претензия должна быть направлена по юридическому адресу (месту нахождения) организации (либо филиала, представительства юридического лица, если иск возник из их деятельности) либо по месту жительства, по месту пребывания или месту работы индивидуального предпринимателя или гражданина, если они фактически не проживают по указанному адресу.

Претензия направляется в адрес должника заказной корреспонденцией с обратным уведомлением или вручается под роспись.

Справочно
Подробнее о вручении судебной корреспонденции читайте в статье адвоката Минской областной специализированной юридической консультации В. Косика.

В соответствии со ст. 160 ХПК при обращении в суд к исковому заявлению необходимо приложить документы, подтверждающие соблюдение досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком.

Именно уведомление о вручении почтового отправления, а не квитанция об отправлении подтверждает вручение претензии должнику, в том числе соответствующему представителю должника.

Важно!
Направление претензии по неверному адресу (не по месту нахождения) должника означает несоблюдение претензионного порядка. Кредитору следует заново направлять претензию по верному адресу должника. 
Правильное направление претензии является залогом успеха по соблюдению досудебного порядка.

Указанный в договоре адрес может не совпадать с юридическим, который также в процессе деятельности может многократно меняться. Официальные сведения о юридическом адресе субъекта содержатся в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГР). Получить эти сведения можно, заказав в отношении любого интересующего лица соответствующую выписку и уплатив пошлину, которая в настоящее время составляет 1 базовую величину (срок предоставления сведений – 1-2 недели).

Если у вас есть сомнения относительно адреса должника, в частности, когда должник продолжительное время не выходит на связь, не реагирует на ранее направленную корреспонденцию, имеет ненадежную репутацию, рекомендуем запросить сведения о юридическом адресе организации из ЕГР для последующего направления претензии по верному адресу.

Для достижения максимального результата следует направить претензию по всем адресам, известным кредитору, по которым возможно получение претензии руководством должника.

Если претензия была направлена кредитором по адресу фактического местонахождения должника, указанному в ЕГР, но не была получена им (возвращена обратно отправителю) в связи с ненахождением по юридическому адресу, претензионный порядок следует считать соблюденным.

Подтверждаем соблюдение досудебного порядка

Таким подтверждением может быть:

  • претензия и ответ на нее (при наличии);
  • направленная претензия с уведомлением о вручении претензии в адрес должника, в котором указано, что лицо получило письмо (уведомление о вручении почтового отправления), либо доказательства возврата письма отправителю (при условии, что претензия направлялась по надлежащему адресу должника).

Рекомендация
Если уведомление утрачено, то следует приложить заверенную распечатку с сайта РУП «Белпочта» о слежении за почтовым отправлением, по которому была направлена претензия, вместе с соответствующей почтовой квитанцией (каждому почтовому отправлению присваивается свой персональный номер, который указан в почтовой квитанции и по которому можно проследить движение отправления).

Вместе с тем в договоре стороны вправе предусмотреть иной способ предъявления претензии (посредством факсимильной связи, электронной почты, телефонограммы и др.), однако доказательства его соблюдения также должны быть представлены в суд.

Справочно
Как соблюсти досудебный порядок при обращении к нотариусу, читайте в статье адвоката М. Гриневич.

Что делать после направления претензии?

Пунктом 6 Приложения к ХПК предусмотрен предельный срок рассмотрения должником претензии, который составляет 1 месяц. Тем не менее в договоре стороны вправе установить иной срок, увеличив или уменьшив его. Однако при установлении такого срока стороны должны учитывать, что он должен быть разумным и достаточным не только для рассмотрения претензии, но и для представления кредитором своих обоснованных возражений.

Истечение срока для рассмотрения претензии, указанного в самой претензии (иного, чем предусмотрено договором или законодательством), не является доказательством соблюдения претензионного порядка. Таким образом, если кредитор указал в претензии меньший срок для ее рассмотрения, чем предусмотрен в договоре или законодательстве, то это не препятствует должнику рассмотреть ее в надлежащие сроки.

После направления претензии кредитор ожидает ответа на претензию от должника в срок, предусмотренный договором, либо в течение 1 месяца с момента получения претензии (согласно уведомлению о вручении).

В соответствии с п. 6 Приложения к ХПК получатель претензии (должник) письменно уведомляет заявителя претензии о результатах ее рассмотрения. Однако прямой обязанности должника ответить на претензию кредитора, так же как административных санкций за ненаправление ответа, законодательство не предусматривает.

В связи с этим у должника два варианта поведения:

  1. Активное - в виде предоставления ответа на претензию, выражающего согласие с требованиями либо с возражениями по существу заявленных требований и приложением доказательств, подтверждающих возражения;
  2. Пассивное - в виде молчания и непредоставления какого-либо ответа на претензию.

Тем не менее в рамках досудебного урегулирования спора стороны могут сверять расчеты, проводить экспертизу или совершать другие действия.

Обращение в суд до истечения срока на досудебное урегулирование спора является неправомерным.

Таким образом, после получения от должника ответа на претензию либо истечения срока на ее рассмотрение кредитор вправе обратиться в суд, так как досудебный порядок урегулирования спора считается соблюденным.

После соблюдения досудебного порядка

После соблюдения досудебного порядка урегулирования спора кредитор вправе обратиться в суд с иском либо заявлением о возбуждении приказного производства.

Так, направленная должнику претензия, полученная и оставленная им без ответа, либо ответ на претензию могут подтверждать то, что требования кредитора признаются (не оспариваются) должником, но не исполняются им, что является основанием для рассмотрения требований в рамках приказного (упрощенного по сравнению с исковым) производства, за исключением тех случаев, когда необходимо обратиться за совершением исполнительной надписи.

Направление претензии также приостанавливает течение срока исковой давности до момента получения ответа на нее или истечения срока для ответа. Данный факт следует в особенности учитывать по обязательствам, вытекающим из транспортной экспедиции и перевозки, где срок исковой давности сокращен.

Если досудебный порядок не соблюден

В тех случаях, когда досудебный порядок является обязательным, его несоблюдение влечет определенные негативные последствия, которые препятствуют движению и рассмотрению дела по существу либо являются обстоятельствами, учитываемыми судом при вынесении решения.

  • На стадии до возбуждения производства по делу.

В соответствии с абз. 2 ст. 162 ХПК, если истцом не были представлены доказательства о соблюдении досудебного порядка, экономический суд оставит исковое заявление без движения, обязует истца в установленный судом срок (до 15 рабочих дней) представить надлежащие доказательства. Производство по иску в этом случае считается невозбужденным, а сам судебный процесс – неначавшимся.

При невыполнении требований, указанных судом в определении об оставлении иска без движения, т.е. при непредставлении надлежащих доказательств соблюдения досудебного порядка, экономический суд возвратит истцу исковое заявление без возбуждения производства по делу и продолжения рассмотрения иска.

Возвращение иска не препятствует повторной его подаче после устранения недостатков, препятствовавших его принятию судом.

  • На стадии после возбуждения производства по делу.

В том случае, если факт несоблюдения досудебного порядка был установлен уже в ходе рассмотрения судом иска, суд оставит иск без рассмотрения по абз. 5 ст. 151 ХПК, т.е. без продолжения его рассмотрения по существу.

Тем не менее судебная практика предусматривает одно исключение: примирительная процедура, проведенная с участием сторон, рассматривается как досудебное урегулирование спора и, соответственно устраняет все недостатки, допущенные на досудебной стадии.

Согласно п. 14 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 6 «О некоторых вопросах рассмотрения дел в хозяйственном суде первой инстанции» при недостижении примирения и рассмотрении экономическим судом спора по существу примирительная процедура рассматривается как досудебное урегулирование спора.

В соответствии с п. 16 постановления Пленума Верховного Суда Республики Беларусь от 28.09.2017 № 9 «О принятии искового заявления (заявления, жалобы), возбуждении производства и подготовке экономических дел к судебному разбирательству» если в подготовительном судебном заседании, назначенном после завершения примирительной процедуры, отсутствуют сведения о соблюдении обязательного досудебного порядка урегулирования спора, то его следует считать соблюденным, поскольку возможность урегулирования спора обеспечена до назначения подготовительного судебного заседания (ст. 153 ХПК).

Если же ответчик откажется от участия в примирительной процедуре, то суд оставит иск без рассмотрения в связи с несоблюдением истцом досудебного порядка.

Оставление иска без рассмотрения не препятствует повторной его подаче после устранения недостатков, препятствовавших его дальнейшему рассмотрению судом.

В случае оставления иска без рассмотрения истцу из бюджета будет возвращена уплаченная при подаче иска государственная пошлина (подп. 1.5 п. 1 ст. 259 Налогового кодекса).

Справочно
Если суд установит, что досудебный порядок урегулирования спора не был соблюден в отношении части исковых требований, то суд оставит иск без рассмотрения в данной части.

Если вышестоящий суд обнаружит, что решение вынесено при отсутствии доказательств соблюдения досудебного порядка, то он вправе отменить судебные постановления с оставлением искового заявления без рассмотрения по абз. 5 ст. 151 ХПК (ст. 279, 296, 315 ХПК) либо ввести примирительную процедуру (что нивелирует негативные последствия несоблюдения досудебного порядка урегулирования спора).

Уклонение либо формальный подход одной из сторон к соблюдению досудебного порядка могут повлечь неблагоприятные для нее последствия в виде взыскания судебных расходов независимо от исхода дела (государственная пошлина, издержки по рассмотрению дела, расходы на юридическую помощь) согласно абз. 2 ст. 133-1 ХПК, а также будут неблагоприятно учтены при применении ст. 314 ГК при решении вопроса об уменьшении неустойки в отношении виновной стороны.

Справочно
Должна ли юридическая служба писать претензии?
Читайте в статье ведущего юрисконсульта СООО «Белор-Дизайн» И. Сердюк.

Ошибки, допускаемые на стадии досудебного урегулирования спора

  • направление претензии по ненадлежащему адресу должника;
  • формальный подход к составлению претензии: без указания фактических обстоятельств возникновения задолженности, ее обоснования либо с указанием в одно предложение «у должника есть задолженность перед кредитором, просим ее оплатить»;
  • направление претензии без приложения документов, которые отсутствуют у должника (в том числе документа, подтверждающего полномочия лица, подписавшего претензию);
  • обращение в суд до истечения срока на рассмотрение претензии;
  • соблюдение досудебного порядка только в части заявленных требований и др.

В настоящее время соблюдение досудебного порядка является необходимым условием для обращения в суд за защитой нарушенных прав при взыскании задолженности либо истребовании имущества.

Надлежащее соблюдение досудебного порядка экономит время и деньги кредитора.

Только если досудебное урегулирование не принесло результатов, лицо может инициировать судебное разбирательство, результатом которого будет получение исполнительного документа, который подлежит принудительному исполнению, что приближает к фактическому удовлетворению требований кредитора.


Предъявление претензии - лишь первая стадия взыскания долга. Читайте как взыскать долг после:

Последнее
по теме

Первичные учетные документы: почему не стало проще?

Постановление Министерства финансов Республики Беларусь от 12.02.2018 № 13 «О единоличном составлении первичных учетных документов и признании утратившим силу постановлен...
№ 7, июль 2018 Мишакова Марина,
Shape 1 copy 6Created with Avocode. 1363

Юридическое барбекю — 2018

Каждый год юристы страны встречаются на замечательном неформальном мероприятии — «Юридическом барбекю». В этом году оно состоится 11 августа.
Shape 1 copy 6Created with Avocode. 689
Рубрикатор
Все разделы базы знаний в одном месте