Рубрикатор

Ликвидация компании: «выход» из бизнеса и защита кредитора

Существующая в Беларуси простота «входа» в бизнес позволила значительно подняться нашей стране в мировых рейтингах - зарегистрировать компанию можно за один день, госпошлина невелика. Однако важным является вопрос и о цене «выхода» из бизнеса, то есть сколько времени и денег будет стоить «закрыть» компанию или прекратить деятельность индивидуального предпринимателя. 

Для достижения желаемой цели необходимо пройти соответствующую процедуру, соблюдение которой позволяет, помимо прочего, избежать претензий со стороны госорганов. 

Кроме того, нужно учитывать интересы кредиторов, так как зачастую последним крайне сложно ориентироваться в сложившейся вокруг ликвидируемого должника обстановке, в которой вернуть долг бывает достаточно непросто.

Обновлено
Отменить
Отменить сообщение о неактуальности
Сообщить о неактуальности
Сообщите нам, если материал неактуален

Материал подготовлен директором ООО «ФИБЛ », ликвидатором А. Дегтяревым


Содержание:


Скачать образцы документов:



Существует два пути «выхода» из бизнеса:

  • ликвидация – когда у компании достаточно денег, чтобы рассчитаться со всеми своими кредиторами;
  • банкротство – когда у компании недостаточно денег, чтобы рассчитаться со всеми своими кредиторами.

В материале рассмотрены вопросы ликвидации коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей (далее – ИП).

Нормативное регулирование

  1. Гражданский кодекс Республики Беларусь (далее – ГК).
  2. Положение о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденное Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 (далее – Положение).
  3. Некоторые нормы Закона Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».

Что такое ликвидация?

Как определено в п. 1 ст. 57 ГК, ликвидация юридического лица – это прекращение его деятельности без перехода прав  и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Юридическое лицо считается ликвидированным, а деятельность ИП – прекращенной с даты принятия регистрирующим органом решения о внесении записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (ЕГР) об исключении их из этого регистра.

Проверить существование юридического лица, а также его статус (действующее, исключенное из ЕГР, в процессе ликвидации или в банкротстве) можно по ссылке.

С момента принятия уполномоченным органом решения о ликвидации субъект хозяйствования обязан прекратить деятельность, не связанную с ликвидацией. С даты принятия регистрирующим органом решения о внесении записи в ЕГР об исключении из него юридического лица (ИП), это субъект хозяйствования обязан прекратить всякую деятельность.

ИП, государственная регистрация которого аннулирована, обязан прекратить предпринимательскую деятельность с даты принятия решения уполномоченным органом о таком аннулировании.

Важно!
С момента принятия регистрирующим органом решения об исключении компании или ИП из ЕГР данная компания (ИП) прекращает свое существование как субъект предпринимательской деятельности. А это означает, что никакие сделки (договоры) такая компания заключать не может.

Рекомендация: проверяйте статус своего контрагента по открытым базам данных до начала сотрудничества и подписания договоров. Нет необходимости запрашивать копию свидетельства о государственной регистрации юридического лица с этой целью, так как это не является гарантией существования компании на текущую дату.

Инициирование процедуры ликвидации

Принять решение о ликвидации могут как собственники имущества (учредители, участники) юридического лица, так и государственные органы.

Ликвидация является добровольной, когда решение о ликвидации принимают собственники (учредители, участники). Основаниями для принятия решения, помимо наиболее часто встречающегося «мы так захотели», могут быть следующие:

  1. Истечение срока, на который создано это юридическое лицо;
  2. Достижение цели, ради которой оно создано. Например, юридическое лицо было создано с целью проведения конкретных работ (оказания услуг), являющихся частью более крупного, масштабного проекта. После выполнения всех работ (оказания услуг) потребность в таком юридическом лице отпадает, и его дальнейшее существование нецелесообразно. Проект продолжает реализовываться, в то время как достигший своей цели субъект хозяйствования по решению собственников уходит в процедуру ликвидации;
  3. Нарушение порядка формирования уставного фонда, установленного законодательством;
  4. Признание экономическим судом государственной регистрации юридического лица недействительной.

После принятия решения о ликвидации, то есть после подписания протокола общего собрания, назначенный ликвидатор или ликвидационная комиссия в течение 10 рабочих дней подает заявление (уведомление) в регистрирующий орган (исполком). В заявлении (уведомлении) нет необходимости подробно объяснять причины ликвидации субъекта хозяйствования, достаточно указать на «нецелесообразность дальнейшего осуществления хозяйственной деятельности». Регистрирующий орган вносит в ЕГР запись о том, что компания (ИП) находится в процессе ликвидации.

См. образец протокола общего собрания участников о ликвидации

См. образец протокола единственного участника общества о ликвидации

Важно!
С момента начала процедуры ликвидации осуществление операций по счетам юридического лица, совершение им сделок, не связанных с ликвидацией, запрещаются.

Помимо добровольной ликвидации существует принудительная ликвидация, которая осуществляется по решению экономического суда или регистрирующего органа.

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению экономического суда в следующих случаях (полный перечень оснований содержится в подп. 3.2 п. 3 Положения):

  • осуществления деятельности без надлежащего специального разрешения (лицензии), либо запрещенной законодательными актами, либо с иными неоднократными или грубыми нарушениями законодательных актов;
  • экономической несостоятельности (банкротства) юридического лица;
  • уменьшения стоимости чистых активов открытых акционерных обществ, закрытых акционерных обществ, иных коммерческих организаций, для которых установлены минимальные размеры уставных фондов по результатам второго и каждого последующего финансового года ниже минимального размера уставного фонда, определенного законодательством;
  • нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации.

С иском о ликвидации в суд могут обратиться органы прокуратуры, Комитета государственного контроля, государственной безопасности, налоговые и иные уполномоченные органы.

Юридическое лицо может быть ликвидировано по решению регистрирующего органа в следующих случаях (перечень оснований содержится в подп. 3.3 п. 3 Положения):

  • неосуществления предпринимательской деятельности в течение 12 месяцев подряд и ненаправления налоговому органу сообщения о причинах неосуществления такой деятельности;
  • внесения налоговым органом представления (предложения) о ликвидации в связи с признанием задолженности безнадежным долгом и ее списанием.

Справочно
О признании задолженности безнадежным долгом см. Указ Президента Республики Беларусь от 13.06.2008 № 329 «О некоторых вопросах признания задолженности безнадежным долгом и ее списания».

Инициировать ликвидацию могут те же самые государственные органы, обратившись с соответствующим представлением (предложением) в регистрирующий орган.

Какие механизмы можно использовать, если возникли подозрения в том, что должник ликвидируется?
Читайте в статье управляющего партнера ООО «Юридическое агентство "КлеверКонсалт А. Данильченко и юриста А. Карпени.

Особенности ликвидации юридических лиц и ИП

Порядок ликвидации (прекращения деятельности) для юридических лиц и ИП одинаков, то есть процедуры идентичные. Однако есть и некоторые особенности.

Особенности ликвидации юридических лиц (обществ, унитарных предприятий):

  1. Процедура осуществляется ликвидатором либо ликвидационной комиссией, которых назначают собственники (учредители, участники);
  2. Ликвидатор (ликвидационная комиссия) самостоятельно осуществляет все без исключения функции, связанные с ликвидацией;
  3. Необходимо пройти все проверки: налогового органа, Фонда социальной защиты населения (далее – ФСЗН) и Белорусского республиканского унитарного страхового предприятия «Белгосстрах» (далее – Белгосстрах);
  4. Перечень определенных документов сдается в архив;
  5. Список предоставляемых в регистрирующий орган документов при завершении ликвидации шире, чем у ИП.

См. образец заявления юридического лица о ликвидации

Особенности прекращения деятельности ИП:

  • ИП осуществляет процедуру ликвидации лично, в государственных органах также действует самостоятельно, либо через уполномоченного доверенностью представителя.

См. образец заявления ИП о ликвидации

С 03.09.2017 подать заявление в регистрирующий орган представитель сможет только на основании нотариально удостоверенной доверенности.

Представление интересов ИП в иных государственных органах, предприятиях, учреждениях по доверенности может быть ограничено в зависимости от правил, установленных нормативными правовыми актами, регламентирующими порядок осуществления деятельности того или иного органа.

См. образец доверенности от ИП на представление его интересов при прекращении деятельности.

  • Необходимо пройти проверку налогового органа. Проверки ФСЗН и Белгосстраха обязательны в том случае, если у ИП были наемные работники.

Отметим, что ИП в период своей деятельности (даже если деятельность фактически не осуществлялась) обязан производить выплаты страховых взносов в ФСЗН. Исключение составляют случаи, когда ИП изначально освобожден от уплаты указанных взносов либо как физическое лицо одновременно работает по трудовому договору (контракту) или договору подряда и взносы за него уплачивал наниматель/заказчик.

Бывают ситуации, когда факт невнесения ИП взносов в ФСЗН выявляется только в момент прекращения его деятельности. В этом случае по результатам проверки доначисляются к выплате взносы за весь период их неуплаты, а также пени и штраф.

  • Не требуется сдача документов в архив, если у ИП не было наемных работников;
  • список предоставляемых в регистрирующий орган документов при завершении ликвидации меньше, чем у юридических лиц.

Предъявление требования кредитора к ликвидируемому должнику

Согласно части третьей п. 1 ст. 59 ГК ликвидационная комиссия (ликвидатор) принимает все возможные меры к выявлению кредиторов и получению дебиторской задолженности, а также письменно уведомляет кредиторов о ликвидации юридического лица. Срок направления такого уведомления не определен.

Как вернуть деньги при ликвидации банка? 
Читайте в статье адвоката Л. Кожич.

Сведения о том, что юридическое лицо (ИП) находится в процессе ликвидации (прекращения деятельности), о порядке и сроке заявления требований его кредиторами размещаются в сети Интернет на официальном сайте юридического научно-практического журнала «Юстиция Беларуси» с последующим опубликованием в приложении к указанному журналу.

Рекомендация кредиторам: постоянно проверяйте сайты «Юстиция Беларуси» и ЕГР.

Если ликвидатор письменно не известит кредитора о ликвидации должника и впоследствии этот должник будет исключен из ЕГР (без процедуры банкротства), то это может явиться основанием для привлечения ликвидатора к субсидиарной ответственности. В таком случае между бездействием ликвидатора (неисполнением обязанности по надлежащему уведомлению кредитора) и наступлением последствий в виде неисполненного обязательства перед кредитором имеется прямая причинно-следственная связь, так как кредитор, будучи неосведомленным, фактически не имел возможности заявить требование кредитора к ликвидируемому должнику.

Согласно ст. 11, 233 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее – Закон) если стоимость имущества должника – юридического лица, в отношении которого принято решение о ликвидации, недостаточна для удовлетворения требований кредиторов либо имущество отсутствует, после утверждения промежуточного ликвидационного баланса юридическое лицо ликвидируется через процедуру банкротства.

Ликвидационная комиссия (ликвидатор) обязана подать в экономический суд заявление о банкротстве юридического лица в течение одного месяца со дня выявления указанных обстоятельств. При неподаче такого заявления председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор) солидарно с другими виновными лицами несет субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидируемого лица. Кредитор (кредиторы) или его (их) правопреемники, государственные органы, прокурор, контролирующие органы вправе предъявить иски о привлечении к субсидиарной ответственности в течение 10 лет с момента возбуждения производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) в экономический суд, рассматривавший это дело.

После размещения объявления в сети Интернет кредиторы в течение 2 месяцев могут и должны направлять требования кредитора по указанному в объявлении адресу.

Рекомендация кредиторам: направляйте требование кредитора не по юридическому адресу компании, а по адресу, указанному в объявлении.

Как правило, требование кредитора оформляется как обычная претензия, к которой желательно приложить документы, подтверждающие наличие задолженности. Это упростит задачу ликвидатору для принятия решении о включении в реестр требований кредиторов. Срок, в течение которого ликвидатор (ликвидационная комиссия) должен сообщить кредитору о своем решении, Положением не установлен. В данном случае ликвидатору следует соблюдать сроки, определенные ст. 17 Закона Республики Беларусь от 18.07.2011 № 300-З «Об обращениях граждан и юридических лиц» – 15 дней или 1 месяц, если обращение требует дополнительной проверки.

См. образец требований кредитора

Справочно
Как заявить кредитору неимущественные требования, читайте в статье управляющего партнера ООО «Юридическое агентство "КлеверКонсалт А. Данильченко.

При рассмотрении требования кредитора ликвидатор сверяет указанные в нем данные с данными бухгалтерского учета ликвидируемой компании. Если ликвидатор согласен с заявленным требованием, он включает его в реестр требований кредиторов. Форма реестра законодательством не установлена.

Если требование кредитора не направлено, то ликвидатор вправе через 2 месяца списать долг на внереализационные доходы, исчислить и уплатить налог с прибыли и завершить ликвидацию без банкротства. В этом случае кредитор лишится своих денег.

Рекомендация кредиторам: даже если двухмесячный срок пропущен, но ликвидация не завершилась, заявляйте требование кредитора. Даже если требование заявлено с опозданием, ликвидатор обязан рассмотреть его и дать ответ.

Если ликвидатор необоснованно отказывает кредитору в принятии требования, последний вправе обратиться с иском в суд, приложив документы, подтверждающие факт обращения к ликвидатору и его отказ, либо указав на отсутствие ответа.

В состав требования кредитора могут быть включены основной долг, штрафные санкции, убытки, прочие затраты. При отказе в принятии ликвидатором части требования кредитор также вправе обратиться в суд.

См. образец иска кредитора о включении в реестр требований

Запрет на исключение из ЕГР

Если ликвидатор не отвечает на требование кредитора, не принимает меры к погашению долга в установленном порядке, кредитор вправе направить в регистрирующий орган заявление о наличии у должника непогашенной задолженности перед кредиторами. Ликвидируемый должник не может быть исключен из ЕГР в течение 2 месяцев со дня получения регистрирующим органом данной информации.

При этом субъект хозяйствования не исключается из ЕГР, если в регистрирующий орган в течение указанного двухмесячного срока представлено определение суда о запрете такого исключения, либо определение экономического суда о возбуждении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), влекущее ликвидацию (прекращение деятельности) субъекта хозяйствования в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве). Эта норма закреплена в части шестой п. 16 Положения.

Другими словами, юридическое лицо – должник не будет исключено из ЕГР по заявлению ликвидатора, пока ликвидатор не решит вопросы с кредиторами.

Таким образом, кредитору необходимо:

  • Подать в регистрирующий орган заявление о наличии у ликвидируемого субъекта  задолженности и неисключении должника из ЕГР;
  • Подать в экономический суд исковое заявление о взыскании долга со ссылкой на отказ ликвидатора в принятии требования, либо на бездействие ликвидатора (отсутствие ответа на требования кредитора, отсутствие факта частичного погашения задолженности и т.п.), приложив подтверждающие документы;
  • В рамках рассмотрения иска заявить в суд ходатайство о применении обеспечительной меры в виде запрета на исключение из ЕГР.

См. образец ходатайства о применении обеспечительных мер

Отдельно следует отметить, что кредитору в соответствии со ст. 12 Закона предоставлено право самостоятельно подать заявление кредитора о банкротстве. Сроки ликвидации согласно п. 6 Положения ограничены 9 месяцами со дня принятия решения о ликвидации, но могут быть продлены до 12 месяцев.

В случае нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации последняя может быть инициирована по решению экономического суда (абзац шестой части первой подп. 3.2 п. 3 Положения). В этом случае кредиторы ликвидируемого субъекта хозяйствования вправе обратиться в экономический суд с иском о ликвидации.

Важно! В случае нарушения сроков ликвидации кредитор вправе инициировать проведение дальнейшей процедуры ликвидации под контролем экономического суда.

Кроме того, кредиторы вправе обращаться в УДФР КГК, прокуратуру, ОБЭП РУВД с заявлением о мошенничестве, об уклонении от погашения кредиторской задолженности с целью обращения внимания государственных органов на ситуацию. На такие обращения обычно приходят формальные отписки, но в то же время госорганы обязаны отреагировать, в связи с чем учредители и ликвидатор будут вызываться на опросы, что может подтолкнуть ликвидатора к принятию мер по скорейшему исполнению обязанностей.

Требования к ликвидатору (ликвидационной комиссии)

Ликвидатор (ликвидационная комиссия) назначается, как правило, в момент принятия решения о ликвидации. Директор освобождается от управления организацией, все функции переходят к ликвидатору. Кроме того, при передаче управления необходимо провести инвентаризацию активов и пассивов, а также передать по описи в ведение ликвидатора дела и имущество организации.

Постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 24.04.2013 № 314 «О некоторых вопросах назначения председателя ликвидационной комиссии (ликвидатора)» предусмотрено, что в случае наличия у юридического лица на дату принятия решения о его ликвидации задолженности перед кредиторами председателем ликвидационной комиссии (ликвидатором) может быть назначено не являющееся собственником имущества (учредителем, участником) или руководителем этого юридического лица:

1) физическое лицо – гражданин Республики Беларусь либо иностранный гражданин (лицо без гражданства), постоянно проживающее на территории Республики Беларусь:

  • достигшее совершеннолетия, полностью дееспособное;
  • имеющее высшее образование, преимущественно экономическое и (или) юридическое;
  • имеющее опыт хозяйственной (предпринимательской) деятельности (опыт работы в должности специалиста, руководителя структурного подразделения, заместителя руководителя, руководителя юридического лица) и (или) опыт предпринимательской деятельности в качестве индивидуального предпринимателя не менее 3 лет;
  • не имеющее непогашенной или неснятой судимости за преступления против собственности и порядка осуществления экономической деятельности;

2) юридическое лицо, в штат работников которого входит не менее двух лиц (за исключением руководителя организации, технического и вспомогательного персонала), работа которых у этого юридического лица является основным местом работы. К руководителю юридического лица, назначаемого ликвидатором, и указанным лицам предъявляются требования, установленные в вышеуказанном пункте.

Ликвидатор (ликвидационная комиссия) обязан:

  • принять дела и имущество ликвидируемого лица;
  • обеспечить ведение текущего бухгалтерского учета;
  • обеспечить публикацию сведений о ликвидации;
  • уведомить всех кредиторов о ликвидации (направить письменные уведомления);
  • обеспечить сбор требований кредиторов;
  • обеспечить при необходимости продажу имущества через аукцион;
  • обеспечить прохождение проверок;
  • при обнаружении факта банкротства не позднее месячного срока подать заявление в суд о банкротстве должника.

Ликвидатор, как управляющий ликвидируемой им компании, не имеет права осуществлять деятельность, не связанную с ликвидацией, то есть текущую финансово-хозяйственную деятельность. Исключение составляют случаи, когда возникает необходимость обеспечить завершение компанией взятых на себя ранее договорных обязательств, невыполнение которых приведет к необоснованному росту кредиторской задолженности.

Можно ли сменить ликвидатора в процедуре ликвидации?
Читайте в статье управляющего партнера ООО «Юридическое агентство "КлеверКонсалт"» А. Данильченко.

Что делать кредитору?

Кредитор не имеет возможности вмешиваться в процесс ликвидации, участвовать в оценке имущества должника, организации торгов, выборе покупателя, определении начальной цены и т.п.

Рекомендации кредитору в процедуре ликвидации:

  • Заявить требование кредитора.

Можно ли к заявлению кредитора приложить копию исполнительного документа, из которого вытекает долг, а не оригинал?
Читайте в статье управляющего партнера ООО «Юридическое агентство "КлеверКонсалт"» А. Данильченко.

  • Получить ответ о включении в реестр требований.
  • После истечения 2 месяцев с момента публикации в журнале «Юстиция Беларуси» объявления о ликвидации ликвидатор обязан составить и утвердить промежуточный ликвидационный баланс. Через месяц после его утверждения ликвидатор обязан начать расчеты с кредиторами четвертой (последней) очереди (очередность установлена ст. 60 ГК). Если ликвидатор не производит расчет и нет никакой информации о том, утвержден ли баланс и когда будет произведен расчет, кредитор вправе подать заявление в суд о банкротстве должника.
  • Если кредитор получил от ликвидатора отказ во включении его требования в реестр требований кредиторов либо не получает ответ на свое требование в течение установленного срока, то ему следует написать в регистрирующий орган заявление о наличии у ликвидируемой компании долга и обратиться с иском в суд. В течение 2 месяцев регистрирующий орган не исключит должника из ЕГР. За это время кредитору в рамках искового производства необходимо инициировать применение обеспечительной меры в виде запрета на исключение должника из ЕГР, и до момента отмены судом такой меры получить решение суда о взыскании долга. В этом случае ликвидатор будет вынужден либо принять требование кредитора и исполнить его, либо подать заявление о банкротстве должника.

Ликвидатор уклоняется от получения требований (не забирает корреспонденцию на почте, меняет местоположение и т.д.). Что делать?
Читайте в статье управляющего партнера ООО «Юридическое агентство "КлеверКонсалт"» А. Данильченко.

Ликвидатор в случае неисполнения обязанности по подаче заявления о банкротстве должника может быть привлечен к субсидиарной ответственности по долгам организации. Поэтому кредитор, знающий особенности ликвидации, сроки совершения ликвидатором обязательных действий и требования, предъявляемые к ликвидатору в ходе его работы, своими активными действиями сможет мотивировать ликвидатора рассчитаться с таким кредитором.


Последнее
по теме

ТОП-15 ошибок при предоставлении трудовых отпусков

Все работники независимо от того, кто является их нанимателем, от вида заключенного ими трудового договора, формы организации и оплаты труда вправе рассчитывать на ежегод...
№ 7, июль 2018 Семенихина Светлана,
Shape 1 copy 6Created with Avocode. 1280

Форум судебной практики — 2018

Форум судебной практики — это открытый разговор с ведущими адвокатами, представляющими интересы своих клиентов в судебных инстанциях различного уровня, обобщение основных...
Shape 1 copy 6Created with Avocode. 530
Рубрикатор
Все разделы базы знаний в одном месте