Собственник, создавший бизнес, хочет, чтобы его предприятие развивалось и приносило доходы. Собственник, принявший решение о ликвидации, хочет видеть быстрый, безопасный и недорогой способ ликвидировать свое предприятие. На рынке появилось предложение о проведении ликвидации предприятий очень быстро и очень недорого, но – альтернативно! «Альтернативная ликвидация» предприятия – это вообще ликвидация?
В правовой среде понятие ликвидации субъектов хозяйствования используют в контексте гражданского законодательства, регулирующего вопросы ликвидации по решению собственников, регистрирующих органов и законодательства о банкротстве, определяющего порядок ликвидационного производства, которое завершается исключением хозяйствующего субъекта из ЕГР.
Речь, как правило, идет о вхождении в состав хозяйственных обществ новых участников и акционеров и выходе прежних через сделки купли-продажи или иным путем. Другая конструкция предполагает проведение реорганизации субъекта хозяйствования путем присоединения или поглощения в соответствии со ст. 53 ГК.
Основания относить подобные действия к процедурам ликвидации субъектов хозяйствования, установленным Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», зачастую совершенно условны и неправомерны. Скорее они отражают некий желаемый результат для конкретного юридического лица в виде исчезновения регистрационного номера из ЕГР или для физического лица в виде исчезновения его фамилии из числа участников хозяйственного общества или собственников частного унитарного предприятия.
Спрос на такого рода административные и юридические конструкции существует, так как процедура ликвидации юридического лица в соответствии с законодательством является достаточно продолжительной, требующей временных и финансовых затрат и чаще всего привлечения ликвидатора, соответствующего определенным требованиям.
Анализ предложений так называемой «альтернативной ликвидации» показывает, что речь в подавляющем большинстве случаев идет о реорганизации юридических лиц. При этом реорганизация может повлечь как создание одного или нескольких новых юридических лиц, так и прекращение деятельности уже существующих. И последнее никак не связано с их ликвидацией. При реорганизации могут измениться название предприятия, его реквизиты и даже организационно-правовая форма. Реорганизовать юрлицо можно в одной из пяти форм: слияние, присоединение, выделение, разделение, преобразование в соответствии со ст. 53 ГК. Чаще используется присоединение и слияние.
Что же конкретно предлагается под формулой «альтернативная ликвидация»? Ликвидируется ли юридическое лицо и исчезают ли правоотношения с бывшими собственниками, участниками, акционерами?
В законодательстве отсутствует точное определение понятия реорганизации, в то же время понятие ликвидации определяется ст. 57 ГК совершенно точно. Ликвидация юридического лица влечет прекращение его деятельности без перехода прав и обязанностей в порядке правопреемства к другим лицам. Таким образом, с точки зрения законодательства реорганизация юридического лица не может считаться ликвидацией, даже альтернативной.
Какой бы смысл ни вкладывали в понятие «альтернативной ликвидации» лица, ее рекламирующие и продвигающие, особенность восприятия заказчиком процедуры «альтернативной ликвидации» не повлечет за собой правовых последствий. На такие конструкции будет распространяться действие ст. 171 ГК «Недействительность мнимой и притворной сделок», в соответствии с которой:
— мнимая сделка, то есть сделка, совершенная лишь для вида, без намерения создать соответствующие ей юридические последствия, ничтожна;
— притворная сделка, то есть сделка, которая совершена с целью прикрыть другую сделку, ничтожна. К сделке, которую стороны действительно имели в виду, называя «альтернативной ликвидацией», с учетом ее существа могут быть применены положения ст. 171 ГК и последствия в виде реституции.
Существует еще одна угроза для пытающихся осуществить ликвидацию юридического лица путем некорректного применения механизмов реорганизации.
На первый взгляд может показаться, что отсутствие кредиторской задолженности и, соответственно, нарушения прав третьих лиц дает основания двигаться по простому, быстрому и недорогому маршруту «альтернативной ликвидации».
Однако анализ вероятной дальнейшей коммерческой судьбы реорганизуемых юридических лиц показывает ряд существенных рисков.
Основные из указанных рисков связаны с отсутствием экономической логики и реальной деятельности структур, образуемых в результате реорганизации. Как правило, основной финансовый результат такой деятельности заключается в получении лицами, ее организующими, вознаграждения за проведенную реорганизацию. При этом реорганизованные структуры деятельность не осуществляют или имитируют.
Необходимость несения постоянных затрат на бухгалтерское обслуживание, оплату юридического адреса, заработную плату директору, плановые проверки контролирующими органами, выявление задолженностей перед контрагентами и т.п. часто приводит такие юридические лица в процедуры банкротства.
А вот далее в соответствии со ст. 109 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» сделки должника, в том числе совершенные должником до момента открытия в отношении него конкурсного производства, по иску управляющего признаются хозяйственным судом недействительными в случае, если они были совершены в течение:
— 6 месяцев до начала производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) или после возбуждения хозяйственным судом производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), если эти сделки влекут предпочтительное удовлетворение имущественных требований одних кредиторов перед другими кредиторами, возникших до совершения этих сделок, или эти сделки связаны с выплатой члену кооператива (лицу), выходящему (исключенному) из кооператива, стоимости пая, выдачей иного имущества либо осуществлением иных выплат, установленных уставом кооператива, или эти сделки связаны с получением (отчуждением) либо выделом доли в имуществе должника – юридического лица или ее стоимостного либо имущественного эквивалента участнику должника в связи с его выходом из состава участников должника;
— одного года до начала производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) или после возбуждения хозяйственным судом производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), если этими сделками должник умышленно нанес вред интересам кредиторов, а другие стороны сделок знали или должны были знать об этом;
— 3 лет до начала производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) или после возбуждения хозяйственным судом производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве), если должник вызвал свою неплатежеспособность уголовно наказуемым деянием, установленным вступившим в законную силу приговором суда, а другие стороны сделок знали или должны были знать об этом или если должник путем совершения таких сделок умышленно нанес вред интересам кредиторов, а другие стороны сделок были заинтересованными в отношении должника лицами, которые, как предполагается, знали о том, что должник совершением этих сделок умышленно нанес вред интересам кредиторов.
Опыт ведения дел о банкротстве показывает, что сделки по присоединению, а именно они чаще всего ложатся в основу «альтернативной ликвидации», ухудшили структуру платежного баланса. Именно эти сделки хорошо отслеживаются управляющими и кредиторами в ЕГР и являются оспоримыми. Отсутствие экономической логики в сделках по присоединению создает основания для признания их недействительными и применения правил реституции.
В результате по решению экономического суда сделки по присоединению могут быть признаны недействительными, регистрация «альтернативно ликвидированного» предприятия в ЕГР восстановлена вместе с восстановлением обязательств со стороны собственников, участников. Все может вернуться в состояние «до “альтернативной ликвидации”».
Резюме.
Таким образом, можно утверждать, что существующее на рынке предложение проведения так называемой «альтернативной ликвидации» юридически не только не является ликвидацией, но и подает в искаженном виде суть предлагаемой сделки.
Заказчик такой процедуры несет риск потери понесенных расходов на «альтернативную ликвидацию», включения в долгосрочные, в том числе судебные, процессы, связанные с делом о банкротстве реорганизованной компании и оспаривании сделок. Результатом таких процедур может стать возврат заинтересованной стороны в состояние, предшествовавшее так называемой «альтернативной ликвидации».
