22 декабря 2021 г. Палатой представителей принят в первом чтении законопроект «Об изменении кодексов» (далее — Законопроект). Глобальные изменения в Гражданский кодекс белорусский бизнес ожидает еще с 2018 г. Рассмотрим некоторые из нововведений, которые нашли свое отражение в Законопроекте. В настоящее время идет подготовка Законопроекта ко второму чтению, и при дальнейшем рассмотрении он может претерпеть определенные изменения.
Согласно предлагаемым изменениям заявления, уведомления, извещения, требования или иные юридически значимые сообщения, с которыми законодательство или сделка связывает гражданско-правовые последствия для другого лица, влекут для этого лица такие последствия с момента доставки соответствующего сообщения.
Сообщение считается доставленным и в тех случаях, если оно направлено лицу (адресату) в виде почтового отправления или передано с помощью программных и технических средств, но по обстоятельствам, зависящим от него, не было им получено или адресат не ознакомился с ним. При этом данное правило может быть изменено в законодательстве или соглашением сторон.
Справочно.
Ранее в ГК не было нормы, прямо закрепляющей юридическую силу юридически значимых сообщений, что затрудняло процесс доказывания в суде.
Момент доставки электронных сообщений в белорусском законодательстве пока прямо не определен. В российской же практике применяется принцип получения сообщения, а не его отправки. Предполагаем, электронное сообщение будет считаться доставленным, если из него можно достоверно установить, от кого оно исходит, кому адресовано, а также если из сообщения очевидно следует информация о его направлении. Факт доставки можно будет подтвердить, например, протоколом осмотра страницы электронной почты нотариусом.
Иностранные юридические лица смогут открывать в Беларуси свои филиалы. Полагаем, данная норма введена в целях унификации национального законодательства с гражданским законодательством Российской Федерации. Филиалам планируется разрешить осуществлять предпринимательскую деятельность на территории Беларуси, в то время как у представительств останется все так же лишь возможность осуществлять защиту, представительство интересов иностранных юридических лиц, а также иную не противоречащую законодательством деятельность.
Справочно.
В настоящее время образование филиалов иностранных юридических лиц на территории Республики Беларусь законодательством не предусмотрено.
Порядок регистрации филиалов будет отдельно определен Правительством. На данный момент остаются открытыми вопросы процедуры, сроков и стоимости регистрации, предоставления отчетности и налогообложения филиалов иностранных компаний.
Детализируется порядок предъявления уведомлений о реорганизации, а также требований кредиторов о прекращении или досрочном исполнении обязательств. Так, Законопроект предусматривает:
1) уведомление о реорганизации регистрирующего органа в течение 5 рабочих дней после принятия соответствующего решения;
2) включение в единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, а также размещение в Интернете сведений о том, что юридическое лицо находится в процессе реорганизации;
3) установление 30-дневного срока на предъявление требований кредиторов с даты направления ему письменного уведомления о реорганизации либо, если указанное уведомление не направлялось, с даты размещения информации о реорганизации в Интернете.
Справочно.
Отсутствие в законодательстве четкой регламентации порядка уведомления кредиторов при реорганизации дает возможность недобросовестным лицам не уведомлять либо уведомлять в неразумные сроки своих кредиторов, фактически лишая последних права на защиту.
Главной новацией является обязанность юридического лица исполнить предъявленные в срок требования кредиторов до завершения процедуры реорганизации (исключение — наличие соглашения между реорганизуемым юридическим лицом и его кредитором). В случае неисполнения указанного требования государственная регистрация юридических лиц, создаваемых в результате реорганизации, и (или) изменений и (или) дополнений, вносимых в уставы, может быть признана недействительной по решению суда.
Справочно.
Несправедливое распределение активов и обязательств при реорганизации широко распространено между ее участниками, однако отсутствие прямой нормы в законодательстве фактически лишало кредиторов возможности воспользоваться защитой своего нарушенного права.
Кроме того, уточнены основания солидарной ответственности юридических лиц после реорганизации (добавлена возможность установления солидарной ответственности, если из разделительного баланса/передаточного акта следует недобросовестное распределение активов и обязательств, что привело к существенному нарушению интересов кредиторов).
Заполняются пробелы правового регулирования при ликвидации юридических лиц:
1. Устанавливается обязанность ликвидатора (ликвидационной комиссии) не только составить, но и подписать промежуточный ликвидационный баланс.
2. Срок составления промежуточного ликвидационного баланса и его утверждения не может превышать одного месяца с даты окончания срока для предъявления требований кредиторами.
3. Выплаты денежных сумм ликвидатору (ликвидационной комиссии) за счет ликвидируемого юридического лица не могут быть осуществлены до утверждения промежуточного ликвидационного баланса.
4. Срок закрытия банковских счетов — в течение 10 рабочих дней после утверждения ликвидационного баланса.
Планируется дополнить ГК статьей, регламентирующей вопрос использования изображений граждан, который является достаточно спорным после вступления в силу Закона Республики Беларусь от 07.05.2021 № 99-З «О защите персональных данных». Указанный Закон точно не определяет, относится ли изображение физического лица к персональным данным, что создает существенные затруднения при использовании фото- и видеосъемки в повседневной жизни.
Справочно.
Действующее законодательство не определяет, относится ли изображение физического лица к персональным данным. Персональные данные — любая информация, относящаяся к идентифицированному физическому лицу или физическому лицу, которое может быть идентифицировано (абз. 9 ст. 1 Закона Республики Беларусь от 07.05.2021 № 99-З «О защите персональных данных»).
В соответствии с Законопроектом распространение и дальнейшее использование изображения гражданина (в том числе его фотографии, а также видеозаписи или произведения изобразительного искусства, в которых он изображен) допускаются только с согласия этого гражданина, за исключением случаев, когда:
— изображение получено при проведении съемок в местах, открытых для массового посещения, или на массовых мероприятиях при условии, что такое изображение не является основным объектом использования;
— в соответствии с законодательными актами получение согласия не требуется.
В ГК вводятся новые договорные конструкции — опционные соглашения, в силу которых одной стороне предоставляется право, но не обязанность купить/продать, передать/принять определенный актив в будущем. Опционные соглашения используются, как правило, когда стороны не готовы пойти на сделку прямо сейчас, но хотели бы провести ее позже на заранее оговоренных условиях. В международной практике опционы применяются достаточно широко, например, при структурировании М&A сделок, для стимулирования труда работников, управления компанией, выхода из тупиковых ситуаций (deadlock).
В ГК представлены две модели опционных соглашений — опцион на заключение договора и опционный договор. Различие между ними заключается в том, что в первом случае сторона, которой предоставлен опцион, получает право заключить в будущем один или несколько договоров на заранее оговоренных в опционе условиях, во втором — право требовать исполнения уже заключенного договора.
В ГК появится институт возмещения имущественных потерь (indemnity). Стороны смогут своим соглашением предусмотреть обязанность первой стороны возместить имущественные потери второй стороны, возникшие в случае наступления определенных в таком соглашении обстоятельств и не связанные с нарушением обязательства первой стороной. Например, включение компании в санкционный список, налоговая оговорка, иск к одной из сторон.
Справочно.
Опционные соглашения, институт возмещения имущественных потерь, заверения в обстоятельствах, конвертируемый заем с 2018 г. применяются резидентами Парка высоких технологий, а со вступлением в силу изменений в ГК распространят свое действие и на другие компании.
Кроме того, использовать опционы, договоры конвертируемого займа и некоторые другие институты английского права в своей деятельности могут и резиденты индустриального парка «Великий камень» (Указ Президента Республики Беларусь от 11.06.2021 № 215).
Существенными условиями такого соглашения являются размер возмещения потерь или порядок его определения. Важно отметить, что суд не может уменьшить закрепленный в договоре размер возмещения имущественных потерь, за исключением случаев, когда сторона умышленно содействовала увеличению размера потерь.
Появляется дополнительный инструмент защиты стороны сделки от предоставления другой стороной недостоверной информации. Заверения в обстоятельствах представляют собой утверждения о фактах, которые одна сторона сделки сообщает другой. При предоставлении недостоверных заверений сторона, сообщившая ложные сведения, обязана возместить другой стороне реальный ущерб и договорную неустойку. Также есть возможность отказаться от договора, если иное не предусмотрено соглашением сторон.
Заверение может предоставляться относительно разных фактов, например, предмета договора, полномочий на его заключение, соответствия договора применимому праву, наличия специальных разрешений (лицензий), финансового состояния компании, наличия права на материальные и нематериальные активы.
Следует помнить, что заверения об обстоятельствах и последствия их несоблюдения не будут распространяться на договоры с участием компаний с долей государства или государственных юридических лиц.
По договору конвертируемого займа заимодавец передает компании деньги с правом при наступлении определенных обстоятельств конвертировать их в акции (долю) в этой компании. С помощью договора конвертируемого займа компании смогут «под залог» своей доли достаточно быстро получить финансирование, а заимодавцы снизят риски финансовых вложений и обретут дополнительные возможности.
Справочно.
В настоящее время конвертируемый заем предусмотрен в подп. 5.1 п. 5 Декрета Президента Республики Беларусь от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики», а также как возможность увеличения уставного фонда в рамках Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах».
Следует отметить, что хозяйственные общества с долей государства или государственные юридические лица могут быть стороной конвертируемого займа, если такое право предусмотрено законодательными актами.
Во всем остальном, что не будет урегулировано в ст. 770¹ ГК и не будет противоречить ей, следует применять положения главы 42 ГК «Заем и кредит».
Доктрина эстоппель (недействительность договора) вводится в развитие принципа добросовестности и разумности участников гражданского оборота и предполагает невозможность контрагента требовать установления факта ничтожности договора, как не соответствующего законодательству, и применения последствий его недействительности либо признания договора недействительным, если ранее сторона приняла исполнение по договору и сама полностью или частично не исполнила свои обязательства. Также заявление о недействительности сделки не будет иметь правового значения, если лицо, ссылающееся на это, действует недобросовестно. В частности, если лицо после совершения сделки не сомневалось в ее действительности.
Справочно.
Доктрина эстоппель активно используется в международной арбитражной и судебной практике.
Однако доктрина эстоппель не будет распространяться на признание договора недействительным по основаниям, предусмотренным в ст. 174, 179 и 180 ГК, а также если предоставленное другой стороной исполнение связано с заведомо недобросовестными действиями этой стороны.
Принятие данной нормы обезопасит стороны от недобросовестного поведения контрагента и исключит риски последствий при установлении ничтожности договора либо признании договора недействительным, если одна из сторон уже исполнила свои обязательства по нему.
Изменится подход к приведению договора в соответствие с законодательством. В настоящее время действует императивная норма, согласно которой при изменении законодательства договор должен быть приведен в соответствие с ним. В Законопроекте предусмотрено, что нормы договора будут сохранять силу в случае изменения законодательства, если иное не будет предусмотрено в самом акте законодательства. Таким образом, вводится стабильность договорных отношений независимо от изменения норм законодательства.
От редакции:
Уважаемые читатели! В ближайших номерах мы продолжим знакомить вас с новациями, содержащимися в проекте изменений в ГК.
