Медиативная оговорка как способ досудебного урегулирования споров

При этом возможность использования процедуры медиации как одного из способов досудебного урегулирования споров предусмотрена ч. 1 п. 2 ст. 10 ГК. Согласно данной норме до обращения в суд с иском по спорам между юридическими лицами и (или) индивидуальными предпринимателями обязательными являются предъявление претензии (письменного предложения о добровольном урегулировании спора) либо применение медиации, если иное не установлено ГК, иными законодательными актами или договором. Порядок предъявления претензии, а также порядок применения и проведения медиации устанавливаются законодательством и (или) договором.

Белорусские юристы и медиаторы определяют медиативную оговорку как письменное соглашение сторон, заключенное до возникновения конфликта, о применении медиации в отношении споров, которые могут возникнуть в будущем.

Для чего необходимо включать медиативную оговорку в текст заключаемого договора (соглашения, контракта)?

1. Для того, чтобы в будущем сохранить в тайне возможные споры.

Справочно. 
На всю информацию, относящуюся к процедуре медиации, распространяется правило конфиденциальности (ст. 16 Закона Республики Беларусь от 12.07.2013 № 58-З «О медиации» (ред. от 18.12.2019), далее — Закон о медиации).

2. Для того, чтобы зафиксировать намерения сторон, в случае возникновения спора мирно урегулировать его и достичь взаимовыгодного решения.

3. Для того, чтобы соблюсти досудебный порядок урегулирования спора, установленный ч. 1 п. 2 ст. 10 ГК, ч. 3 ст. 6 ХПК.

Досудебный порядок, определенный законодательством или договором, распространяется в том числе на споры с участием иностранных лиц, если договор закрепляет в качестве применимого право Республики Беларусь (ч. 2 п. 10 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 27.05.2011 № 6 «О некоторых вопросах рассмотрения дел в хозяйственном суде первой инстанции»).

4. Для того, чтобы значительно сократить время на урегулирование спора и сэкономить денежные средства, в том числе на оплату государственной пошлины.

Сравнение возможных вариантов разрешения споров

5. Для того, чтобы по итогам проведения медиации заключить медиативное соглашение, которое согласно ст. 15 Закона о медиации будет содержать информацию о принятых сторонами обязательствах, направленных на урегулирование спора, и сроках их исполнения.

6. Для того, чтобы в случае неисполнения обязательств, принятых сторонами по медиативному соглашению, принудительно исполнить его в порядке, установленном ст. 262-1, 262-2, 262-3 ХПК.

В случае, когда стороной по спору выступает иностранное юридическое лицо, являющееся резидентом страны – участницы Сингапурской конвенции (Конвенция Организации Объединенных Наций о международных мировых соглашениях, достигнутых в результате медиации (заключена в г. Сингапуре 07.08.2019)), то согласно нормам данной конвенции существует механизм признания и приведения в исполнение медиативного соглашения.

Положения Сингапурской конвенции применяются к соглашениям, которые достигнуты в результате медиации в целях урегулирования коммерческих споров и заключены в письменной форме с участием медиатора (допускается заключение соглашения посредством электронного сообщения).

Таким образом, участники Сингапурской конвенции обязуются на взаимной основе предоставлять помощь в признании и приведении в исполнение медиативного соглашения.

Республика Беларусь ратифицировала конвенцию 25.06.2020 Законом № 25-З «О ратификации Конвенции Организации Объединенных Наций о международных мировых соглашениях, достигнутых в результате медиации», который вступил в силу с 5 января 2021 г.

В целях реализации Сингапурской конвенции были внесены изменения в Закон о медиации в части введения понятия «международное медиативное соглашение» и процедуры его заключения.

ХПК дополнен нормами о признании и исполнении международных медиативных соглашений, об отказе в предоставлении правовой помощи по данной категории дел, об обеспечении предмета международных медиативных соглашений. Размер государственной пошлины за выдачу исполнительного документа на принудительное исполнение международного медиативного соглашения составит 10 базовых величин.

В чем отличие от претензионного порядка?

Претензия — письменное требование, адресованное должнику, об устранении нарушений исполнения обязательства. Как правило, срок ответа на претензию составляет 30 дней, если иной срок не будет установлен соглашением сторон.

Таким образом, до получения ответа на претензию сторона либо стороны по договору могут нести финансовые потери от длительного ненадлежащего исполнения договора. А если претензия не будет удовлетворена, то стороны ожидает разбирательство в суде.

Как работает медиативная оговорка?

1. Стороны в тексте основного договора должны указать, какие споры они хотели бы урегулировать при содействии медиатора. Это могут быть как все споры, вытекающие из данного договора, так и их определенный перечень.

Примеры медиативной оговорки:

В отношении всех споров

«В отношении всех споров, связанных с настоящим Договором, в том числе касающихся существования, действительности, прекращения или исполнения Договора, стороны обязуются до начала судебных разбирательств применить медиацию».

В отношении определенного спора

«Споры о возмещении убытков, возникающих из настоящего Договора или в связи с ним, до разрешения в порядке, предусмотренном настоящим Договором, подлежат урегулированию с помощью медиации. В случае, если стороны не придут к соглашению по спорным вопросам с помощью медиации, такие споры разрешаются в ином установленном настоящим Договором и действующим законодательством порядке».

2. Стороны в медиативной оговорке вправе также согласовать место и сроки проведения процедуры медиации, установить правила ее проведения и определить личность медиатора, закрепить порядок распределения между ними расходов и т.д.

Справочно. 
Медиатор – лицо, получившее свидетельство медиатора, выдаваемое Министерством юстиции Республики Беларусь на основании решения Квалификационной комиссии по вопросам медиации, и включенное в Реестр медиаторов Министерства юстиции (ст. 4 Закона о медиации).

Пример медиативной оговорки в договоре:

1. Все споры, разногласия и требования, возникающие из настоящего Договора или в связи с ним, в том числе касающиеся его исполнения, нарушения, прекращения и недействительности, подлежат урегулированию с применением процедуры медиации с участием медиатора ___________________

Место проведения медиации _____________

Язык процедуры _______________

Срок проведения ________________

Справочно.
Срок проведения медиации может составлять не более 6 месяцев с даты подписания соглашения о проведении медиации (ч. 4 ст. 13 Закона о медиации).

2. При возникновении спора одна Сторона либо по ее просьбе Медиатор направляет другой Стороне письменное предложение урегулировать спор в процедуре медиации. Сторона, получившая предложение, рассматривает его и направляет ответ в течение _____ календарных дней от даты получения предложения.

3. Соглашение о применении медиации должно быть заключено Сторонами в течение _____ календарных дней от даты получения Стороной предложения урегулировать спор в процедуре медиации.

4. Досудебный порядок урегулирования спора считается соблюденным по истечении _____ календарных дней от даты получения предложения урегулировать спор в процедуре медиации второй Стороной, в том числе в случае:

• получения отказа второй Стороны от проведения процедуры медиации;

• неполучения ответа второй Стороны на предложение урегулировать спор в процедуре медиации по истечении 10 (десяти) календарных дней от даты получения второй Стороной предложения урегулировать спор в процедуре медиации;

• незаключения соглашения о применении медиации в сроки, установленные Договором;

• недостижения договоренностей по спорным вопросам в процедуре медиации;

• прекращения медиации по основаниям, предусмотренным законодательством Республики Беларусь.

5. Оплата вознаграждения медиатора, а также компенсация расходов, связанных с медиацией, осуществляется Сторонами в равных долях (возможно предусмотреть иные варианты).

Однако медиаторы рекомендуют обсуждать данные условия после возникновения спора при заключении соглашения о проведении процедуры медиации.

Для того, чтобы урегулировать спор в процедуре медиации, Стороны должны будут заключить соглашение о применении медиации.

Порядок заключения Соглашения о применении медиации

Соглашение о применении медиации – это соглашение сторон о проведении переговоров с участием медиатора в целях урегулирования спора сторон в порядке, предусмотренном ст. 10 Закона о медиации.

Форма: простая письменная.

Стороны соглашения: стороны спора и медиатор (трехстороннее соглашение). 

Подписанты: медиатор, стороны либо их представители.

Существенные условия (наличие в соглашении обязательно): 

1. Предмет спора.

2. Положение о том, что все или отдельные споры, которые возникли из связывающего стороны правоотношения, подлежат урегулированию путем проведения медиации.

3. Сведения о медиаторе (медиаторах).

4. Срок и место проведения медиации (срок медиации не может превышать 6 месяцев, если более короткий срок не был согласован сторонами в конкретном соглашении).

5. Вознаграждение медиатора, порядок его уплаты.

Справочно.
Несоблюдение требований Закона о медиации к существенным условиям соглашения является основанием для признания его недействительным.

Факультативные условия:

• порядок проведения медиативных встреч (какие третьи лица могут участвовать, время и место проведения);

• специальные требования к медиатору (например, наличие опыта в рассмотрении коммерческих споров);

• порядок распределения расходов на переводчика, стенографа и пр.;

• документооборот (например, составление протоколов переговоров, акта о выполнении обязательства по проведению медиации, иные документы по соглашению сторон и медиатора);

• иные условия, не противоречащие законодательству (императивным нормам).