Ретроспективная оговорка: придание договору обратной силы

Придание договору обратной силы 

Возможность включения в договор ретроспективной оговорки следует из принципа свободы договора. На законодательном уровне она закреплена в п. 2 ст. 395 ГК, согласно которому стороны вправе установить, что условия заключенного ими договора применяются к отношениям, возникшим до его заключения. 

Пример ретроспективной оговорки: «Настоящий договор вступает в силу в момент подписания его обеими сторонами и распространяет свое действие на отношения сторон, возникшие с 1 января 2019 г.». Обратная сила договора может вытекать и из других его положений. К примеру, следует констатировать наличие ретроспективной оговорки, если стороны в заключенном договоре указывают, что ранее уплаченные денежные средства (не подкрепленные соответствующим договорным основанием) признаются оплатой по заключенному впоследствии договору.

Справочно.
В российской доктрине более распространено понятие ретроактивной оговорки, по своему содержанию являющееся синонимом ретроспективной оговорки.

Предшествующие отношения сторон 

Для того чтобы включение ретроспективной оговорки в договор являлось законным, необходимо, по общему правилу, наличие между сторонами договора определенных предшествующих отношений. В противном случае условие об обратной силе договора может быть признано недействительным. 

При этом фактические отношения могут свидетельствовать о том, что между сторонами существуют как договорные (устный договор), так и внедоговорные отношения (деликты, неосновательное обогащение, действие в чужом интересе без поручения и др.). То есть, с одной стороны, ретроспективная оговорка означает, что отношения, которые ранее развивались на основании устного договора, переводятся под регулирование письменного договора, заключенного позднее. С другой стороны, следует иметь в виду, что фактические отношения по предоставлению благ до заключения договора с ретроспективной оговоркой могут считаться внедоговорными в тех случаях, когда отсутствуют основания считать такие действия доказательством наличия устного соглашения либо когда письменная форма соответствующего договора является обязательной под страхом недействительности договора, но при этом стороны осуществляли исполнение такого договора, как если бы он был действительным.

Справочно.
Ретроспективную оговорку следует отличать от подписания договора «задним числом». В случае ретроспективной оговорки никаких заведомо недостоверных сведений в части момента подписания договора не указывается, делается лишь оговорка о том, что он распространяет свое действие на ранее возникшие отношения. При подписании договора «задним числом» стороны намеренно искажают сведения, относящиеся к моменту заключения договора.

Таким образом, возможность придания договору обратной силы может быть использована в следующих случаях:

— если заключению договора предшествовали сложившиеся между сторонами определенные фактические отношения; 

— если до включения в договор ретроспективной оговорки стороны находились в других договорных отношениях, срок действия которых перекрывается действием ретроспективного договора; 

— если условия действующего договора изменяются таким образом, что обязательства считаются измененными с момента, установленного сторонами. 

Случаи использования ретроспективной оговорки

Распространенной ситуацией, при которой становится необходимым наделить договор обратной силой, является наличие отношений, существовавших в период между окончанием срока действия прежнего и заключением нового договора. Разумеется, к этому моменту между договаривающимися сторонами в большинстве случаев установлена определенная степень доверия и желание сотрудничать в дальнейшем.

Справочно.
Необходимо разграничивать ретроспективную оговорку и новацию. Существенное отличие заключается в том, что новация подразумевает под собой замену прекращающегося обязательства новым, в то время как включение в договор ретроспективной оговорки предполагает распространение его условий на ранее существовавшие договорные отношения.

Ретроспективная оговорка также может использоваться в случае, если правоотношение между сторонами возникло на основании других юридических фактов и не было урегулировано должным образом, это могут быть как фактические, так и юридические отношения. При этом в первом случае возникает риск наступления негативных последствий, например, в виде неосновательного обогащения (если между сторонами не был заключен договор, но была осуществлена отгрузка товара) либо самовольного занятия помещения (при переезде до момента подписания договора аренды).

Включение в договор ретроспективной оговорки также возможно при его изменении с обратной силой, то есть при распространении новой редакции договора на отношения по исполнению договора, возникшие с момента его заключения. В этом случае договор будет считаться измененным не с момента достижения соглашения сторон об изменении договора (п. 3 ст. 423 ГК), а с указанного сторонами в таком соглашении момента в прошлом.

Справочно.
Практика рассмотрения судами дел, связанных с ретроспективной оговоркой, незначительна. Позиция судов основывается на том, что, включая ее в договор, стороны тем самым достигают согласия по вопросу регулирования отношений, пусть и возникших до момента его подписания.

Возможные налоговые риски

При включении в договор ретроспективной оговорки могут возникнуть вопросы с исчислением и уплатой налогов. Рассмотрим ситуацию. Между арендатором и арендодателем был заключен договор аренды. Размер арендной платы установлен в долларах США с оплатой по курсу Национального банка Республики Беларусь на дату оплаты с НДС. Спустя два года стороны подписали дополнительное соглашение к договору аренды об уменьшении размера арендной платы, в соответствии с которым данное соглашение распространяет свое действие в том числе на период времени, предшествующий его подписанию. 

В связи с приданием договору аренды обратной силы возникает вопрос, каким образом и в каком налоговом периоде при определении налоговой базы для исчисления налога на прибыль необходимо отразить уменьшение размера арендной платы у арендатора и у арендодателя. 

Согласно разъяснениям ИМНС по г. Минску если в отношении налога, сбора (пошлины), исчисляемых нарастающим итогом с начала налогового периода, неполнота сведений или ошибки обнаружены за отчетный период прошлого налогового периода, то изменения и (или) дополнения отражаются в налоговой декларации (расчете) за прошлый налоговый период. Уменьшение арендодателем внереализационных доходов от операций по сдаче имущества в аренду, равно как и уменьшение арендатором затрат, учитываемых при налогообложении, производится в том налоговом периоде, в котором имели место арендные отношения, размер арендной платы по которым был уменьшен.

Применительно к приведенной ситуации уменьшение арендодателем внереализационных доходов от операций по сдаче имущества в аренду, равно как и уменьшение арендатором затрат, учитываемых при налогообложении, производится в том налоговом периоде, в котором имели место арендные отношения, применительно к которым уменьшен размер арендной платы, то есть в период, предшествующий подписанию дополнительного соглашения.

Однако не стоит воспринимать ретроспективную оговорку в качестве способа замены ранее существовавших отношений новыми. Так, например, если в первичных учетных документах в период с 2019 по 2021 г. организация ссылалась на договор от 2019 г., но его в наличии не было, а при налоговой проверке был предоставлен договор от 2021 г. с ретроспективной оговоркой на 2019 г., сотрудники налоговой инспекции вправе считать условие договора от 2021 г. о придании ему обратной силы недействительным. 

Это объясняется тем, что в данной ситуации ввиду наличия отсылок на договор 2019 г. подразумевается, что отношения, существовавшие между сторонами, имели правовое оформление, пусть и не осуществленное должным образом. Ретроспективная же оговорка предполагает возможность правового оформления тех отношений, которые либо существовали фактически, но не были оформлены, либо имели место в период между окончанием срока действия прежнего и заключением нового договора, либо если дополнительным соглашением к договору предусматривается иной порядок течения сроков возникших между сторонами обязательств.

Обратная сила внешнеторгового договора 

Ранее, если договор являлся внешнеторговым, при включении в него ретроспективной оговорки возникал риск нарушения сроков завершения внешнеторговых операций. Сейчас данный вопрос утрачивает свою актуальность в связи с принятием Указа Президента Республики Беларусь от 08.07.2021 № 265, которым изменяются правовые условия осуществления внешнеторговой деятельности в целях приведения законодательных актов в соответствие с новой редакцией Закона Рес­публики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле».

Руководствуясь принципом свободы договора, стороны и ранее были вправе наделить внешнеторговый договор обратной силой, но при этом они должны были учитывать срок завершения внешнеторговой операции, принимая во внимание изменившееся регулирование существующих между ними отношений, и при необходимости обратиться за продлением срока завершения соответствующей операции. 

Таким образом, фактически сроки завершения внешнеторговых операций прекратили существование, а следовательно, правовое регулирование обратной силы внешнеторговых договоров подчиняется общим гражданско-правовым правилам, которым посвящена настоящая статья.

Резюме.
По сути, ретроспективная оговорка представляет собой санкционированную законом фикцию, сводящуюся к тому, что договорными признаются отношения, в силу обстоятельств существовавшие вне их правового оформления. При этом следует помнить, что не во всех случаях стороны могут включить такую оговорку в договор, как правило, требуется наличие между сторонами определенных предшествующих отношений. В противном случае условие об обратной силе договора может быть признано недействительным.