Внедряем опционы для мотивации работников

Что такое опцион?

Наиболее распространенный в трудовых отношениях вариант опциона позволяет работнику в будущем, при наступлении согласованных условий, приобрести долю в юридическом лице, при этом цена приобретаемой доли заранее фиксируется при выдаче опциона. В результате работник имеет возможность получить дополнительный доход в виде прироста стоимости компании, так как получает долю по низкой стоимости, а продает ее по рыночной.

Справочно.
Хотя в трудовых отношениях опцион на приобретение доли встречается наиболее часто, работникам также предоставляются опционы на выплату денежных средств, выдачу имущества и т.д.

В теории права выделяется два типа опционов и, соответственно, два варианта их правового регулирования:

1) опцион на заключение договора. По такому опциону одна сторона в течение срока действия опциона обязана по требованию другой заключить договор на условиях, предусмотренных опционом;

2) опцион на запуск обязательств по уже заключенному договору. Эта модель опциона исходит из уже заключенного договора, исполнение обязательств по которому начинается с момента заявления соответствующего требования управомоченной стороны.

Обе указанные модели нашли свое отражение в положениях Декрета Президента Республики Беларусь от 21.12.2017 № 8 «О развитии цифровой экономики» (далее — Декрет № 8).

Справочно.
В Декрете № 8 опцион на запуск обязательств по уже заключенному договору называется опционным договором.

Поскольку в Республике Беларусь большинство юридических лиц существуют в форме обществ с ограниченной ответственностью, мы остановимся на оформлении опционов именно для таких юрлиц.

Опцион на заключение договора

Общие условия

В соответствии с ч. 2 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8 одна сторона посредством безотзывной оферты предоставляет другой стороне право заключить один или несколько договоров на условиях, предусмотренных опционом на заключение договора. 

Справочно.
Cторона, предоставившая безотзывную оферту, не вправе отказаться от заключения договора. В противном случае владелец опциона вправе требовать заключения договора в судебном порядке.

В случае акцепта отраженной в опционе оферты основной договор считается заключенным и далее отношения сторон регулируются его условиями. 

Акцепт оферты и, соответственно, заключение основного договора и его исполнение зависят исключительно от волеизъявления акцептанта.

Пример формулировки:
«Продавец посредством безотзывной оферты предоставляет Покупателю безусловное право заключить договор купли-продажи доли на условиях, предусмотренных настоящим Соглашением (далее — Опцион)».

Предмет договора, подлежащего заключению, может быть описан любым способом, позволяющим его идентифицировать на момент акцепта безотзывной оферты (ч. 7 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8).

Пример формулировки:
«Продавец предоставляет Опцион в отношении принадлежащей ему на праве собственности доли в уставном фонде ООО «Рога и копыта», зарегистрированного в Едином государственном регистре юридических лиц и индивидуальных предпринимателей за № 123456789 согласно свидетельству о государственной регистрации, выданному Минским городским исполнительным комитетом 2 января 2019 года (далее — Общество), в размере 5 % (пять процентов) уставного фонда Общества (далее — Доля)».

Требования, предъявляемые к опциону на заключение договора

В ч. 6 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8 установлены требования к содержанию опциона на заключение договора, которые носят императивный характер. В такой опцион должны быть включены условия, позволяющие определить предмет и другие существенные условия договора, подлежащего заключению. Следовательно, эта группа условий должна формироваться как существенные условия опциона на заключение договора.

Пример формулировки:
«Цена Доли, подлежащая уплате Покупателем в случае реализации Опциона, составляет 100 (сто) белорусских рублей и подлежит внесению на расчетный счет Продавца в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента заключения договора купли-продажи Доли».

Безвозмездно или платно?

Опцион на заключение договора может предоставляться за плату и (или) другое встречное предоставление (ч. 3 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8). Такая плата (опционная премия) не является ни квалифицирующим признаком, ни существенным условием опциона на заключение договора. Вместе с тем, если стороны прямо не обозначили возмездность опциона, последнее может быть выведено судом из положений п. 3 ст. 393 ГК. Таким образом, сторонам опциона на заключение договора следует прямо указывать на его безвозмездность либо определить размер опционной премии.

Пример формулировки:
«Стороны договорились, что Покупатель не предоставляет плату или какое-либо иное встречное удовлетворение за предоставление ему Опциона».

Акцепт: как, когда и при каких условиях?

В ч. 4 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8 закреплено, что владелец опциона (работник) вправе заключить договор путем акцепта названной оферты в порядке, сроки и на условиях, которые предусмотрены опционом. 

Рекомендация.
В опционе на заключение договора следует указать порядок, срок и условия акцепта содержащейся в таком опционе оферты.

Таким образом, опцион на заключение договора должен содержать помимо прочего порядок, сроки и условия акцепта изложенной в опционе оферты.

Пример формулировки:
«В период с 1 января до 31 декабря 2020 года включительно Покупатель вправе направить Продавцу письменное уведомление, составленное в произвольной форме и содержащее ссылку на настоящий договор, а также банковские реквизиты Продавца (далее — Уведомление). В случае получения Уведомления Продавец обязуется продать, а Покупатель обязуется приобрести Долю на условиях настоящего договора в течение 45 (сорока пяти) рабочих дней с момента получения Уведомления».

Опционом на заключение договора может быть предусмотрено, что акцепт возможен только при наступлении определенного таким опционом условия, в том числе зависящего от воли одной из сторон (ч. 5 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8).

Пример формулировки:

«Опцион действует в том случае, если на момент получения Уведомления Продавец будет являться собственником Доли».

В какой форме заключается опцион на заключение договора?

Согласно ч. 8 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8 опцион на заключение договора заключается в форме, установленной для договора, подлежащего заключению. Следовательно, опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном фонде общества должен быть заключен в простой письменной форме либо в нотариальной форме, если такая форма предусмотрена уставом ООО для договора отчуждения доли.

Необходимо упомянуть, что стороны могут включить в соглашение иные условия по своему усмотрению, в частности урегулировать свои отношения на период до акцепта оферты. Например, предусмотреть обязанность соблюдать режим конфиденциальности, предоставлять финансовую отчетность, не отчуждать существенную часть активов и т.п.

Рекомендация.
Опцион на заключение договора купли-продажи доли в уставном фонде общества должен быть заключен в простой письменной форме либо в нотариальной форме, если такая форма предусмотрена уставом ООО для договора отчуждения доли.

Таким образом, опцион на заключение договора — это договор с заранее согласованными условиями, вступление которого в силу отложено до момента реализации держателем опциона его права на акцепт. В случае реализации держателем опциона его права на акцепт договор считается автоматически заключенным на тех условиях, которые стороны заранее согласовали в опционе.

Соответственно, держатель опциона заранее знает условия будущего договора, который может быть заключен между сторонами, и в зависимости от конъюнктуры рынка (например, колебания цен) принимает решение, заключать или нет такой договор.

Опционный договор

Опционный договор представляет собой соглашение, в силу которого одна сторона на условиях, предусмотренных этим договором, вправе потребовать в установленный договором срок от другой стороны совершения определенных опционным договором действий (в том числе уплатить денежные средства, передать, предоставить или принять имущество, исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности) (ч. 9 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8).

Если в опционе на заключение договора держателю опциона предоставлено право заключить договор, то в опционном договоре держателю опциона предоставляется право требовать непосредственно исполнения договора (или отдельных договорных обязательств). А обязанность другой стороны исполнить опционный договор возникает не при заключении опционного договора, а лишь тогда, когда держатель опциона реализует свое право требования исполнения.

Таким образом, опционный договор позволяет стороне реализовать свое право требования на исполнение другой стороной обязательств по договору в зависимости от складывающихся обстоятельств. Возможно, владелец опциона предпочтет не реализовывать предоставленное ему право. И если право не было реализовано в установленный срок, опционный договор прекращается (ч. 10 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8).

Опцион vs законодательство о хозяйственных обществах

Поскольку сроки действия опциона на заключение договора и опционного договора могут превышать 12 месяцев (и, как правило, существенно превышают их), а стороной договора может выступать лишь само хозяйственное общество, владеющее долей в своем уставном фонде, в ч. 11 подп. 5.2 п. 5 Декрета № 8 закреплено условие, согласно которому в течение срока действия опциона на заключение договора и (или) опционного договора ООО (его орган) не несет обязанности по уменьшению уставного фонда на величину стоимости доли (части доли) в его уставном фонде, приобретенной самим обществом, в отношении которой заключены соответствующие договоры, и не вправе отчуждать такую долю (часть доли) иным лицам.

Справочно.
Право заключать опционные договоры Декрет № 8 предоставляет лишь резидентам ПВТ, которыми могут быть юридические лица и ИП. То есть опционный договор на продажу доли в уставном фонде ООО может заключить только само ООО (не его учредитель).

Субъекты опционных моделей

Стоит отметить, что в настоящий момент правовое регулирование опционов на заключение договора и опционных договоров содержится лишь в положениях Декрета № 8, в соответствии с которыми право на заключение указанных договоров предоставлено только резидентам Парка высоких технологий (как в отношениях между резидентами ПВТ, так и с третьими лицами). По нашему мнению, иные лица также могут заключать указанные соглашения в силу п. 1 ст. 7 ГК, однако ввиду отсутствия соответствующих положений об опционах в ГК подобные договоры могут быть отнесены судами к непоименованным, с применением к правоотношениям сторон по аналогии правил о купле-продаже, либо к смешанным договорам, содержащим элементы договора купли-продажи права.

Справочно.
В соответствии с п. 1 ст. 7 ГК иные лица (не резиденты ПВТ) также могут заключать опционные договоры и опционы на заключение договоров. Однако вопрос о том, какие нормы следует применять к таким договорам, остается открытым.

Вместе с тем соответствующие положения планируется включить в ГК, и, как следствие, круг субъектов, которые смогут использовать соответствующие мотивационные схемы для своих работников, будет существенно расширен.

Резюме.
При внедрении опционов для мотивации работников нанимателям стоит придерживаться следующего алгоритма действий:
1) выберите приемлемую модель (опцион на заключение договора или опционный договор);
2) смоделируйте условия и порядок реализации выбранной модели (стоимость, сроки, иные условия);
3) проанализируйте бухгалтерские и налоговые особенности выбранной схемы;
4) обсудите с работниками проработанные варианты, не скрывайте имеющиеся риски, выслушайте и учтите пожелания и предложения.
При этом нужно быть готовыми исполнять принятые на себя обязательства и конструктивно решать практические вопросы, возникающие в условиях изменяющегося законодательства.