Коронавирус как повод перечитать условия о форс-мажоре

Что такое форс-мажор? 

Под непреодолимой силой (препятствиями вне контроля сторон в терминах международного права) принято понимать чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства (п. 3 ст. 372 ГК). В законодательстве нет исчерпывающего перечня таких обстоятельств. Это могут быть как явления природы (землетрясения, пожары), так и явления, вызванные деятельностью человека (забастовки, войны, техногенные катастрофы, международные санкции).

Основными признаками форс-мажора являются чрезвычайность и непредотвратимость, причем оба признака должны присутствовать одновременно. Так, смена времен года является непредотвратимым, но не чрезвычайным обстоятельством в силу своего повторяющегося характера, в то время как закрытие в 1956 г. Суэцкого канала было чрезвычайным событием для транспортных компаний, но не носило непредотвратимого характера, поскольку доставка грузов могла осуществляться иными путями.

Справочно.
Ряд обстоятельств не может относиться к чрезвычайным и непредотвратимым. Например, нарушение обязанностей со стороны контрагентов должника, отсутствие на рынке нужных для исполнения товаров, отсутствие у должника необходимых денежных средств (ч. 2 п. 7 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 21.01.2004 № 1).

Как форс-мажор влияет на исполнение договора? 

Форс-мажор может повлиять на исполнение обязательств следующими способами:

1. Освобождение от ответственности

Согласно п. 3 ст. 372 ГК если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее (ненадлежащим образом исполнившее) обязательство при осуществлении предпринимательской деятельности, освобождается от ответственности, если докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы.

Справочно.
Международная торговая палата — Всемирная организация бизнеса (ICC) внесла изменения в Оговорки о форс-мажоре и существенном изменении обстоятельств, чтобы помочь бизнесу адаптировать международные контракты к складывающейся ситуации. Ознакомиться с оговорками можно по ссылке.

Следует помнить, что наступление форс-мажорных обстоятельств освобождает должника от ответственности только на период их действия. С прекращением форс-мажора обязанность исполнить обязательство восстанавливается в полном объеме.

2. Прекращение обязательства невозможностью исполнения

В силу п. 1 ст. 386 ГК, если в двустороннем договоре исполнение стало невозможным для одной из сторон вследствие обстоятельств, за которые ни одна из сторон не отвечает, она при отсутствии в законодательстве или договоре иных указаний не вправе требовать от другой стороны удовлетворения по договору. Форс-мажор может рассматриваться как обстоятельство, которое делает невозможным исполнение обязательства. Причем можно говорить как о юридической невозможности исполнения (в результате издания акта государственного органа исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично — ст. 387 ГК), так и о фактической (гибель индивидуально-определенной вещи).

Справочно.
В качестве примера актов, в результате издания которых исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, можно привести Указ Президента Российской Федерации от 06.08.2014 № 560 «О применении отдельных специальных экономических мер в целях обеспечения безопасности Российской Федерации», постановление Совета Министров Республики Беларусь от 17.03.2020 № 149 «О введении временного запрета на вывоз отдельных видов товаров из Республики Беларусь».

3. Изменение условий договора

Согласно п. 1 ст. 421 ГК существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора, является основанием для его изменения или расторжения, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из его существа. Изменение обстоятельств признается существенным, если они изменились настолько, что, если бы стороны могли это разумно предвидеть, договор вообще не был бы ими заключен или был бы заключен на значительно отличающихся условиях.

Пандемия COVID-19 — форс-мажор?

Всемирная организация здравоохранения официально характеризует ситуацию с коронавирусом как пандемию. Позиция правоведов касательно придания ей статуса форс-мажора неоднозначна. Одни, ссылаясь на эпидемиологические показатели, отмечают, что ситуация с коронавирусом имеет чрезвычайный характер и влечет непредотвратимые последствия. В практическом плане данная точка зрения реализована в указе мэра Москвы от 14.03.2020 № 20-УМ «О внесении изменений в указ Мэра Москвы от 5 марта 2020 г. № 12-УМ», согласно п. 8(1) которого распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является в сложившихся условиях чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности <…>, который является обстоятельством непреодолимой силы.

Справочно.
Указ мэра Москвы не может рассматриваться как безусловное подтверждение наличия форс-мажора, так как исходя из толкования п. 3 ст. 401 ГК РФ суд должен оценивать наличие или отсутствие обстоятельства непреодолимой силы в каждом конкретном случае индивидуально, исходя из совокупности представленных доказательств.

Другие правоведы указывают на то, что эпидемии и даже пандемии не являются сами по себе чем-то экстраординарным и COVID-19 в данном случае не исключение. Поэтому форс-мажором можно назвать скорее действия властей различных государств по предотвращению распространения болезни. Например, с 13.03.2020 на 30 дней запрещен въезд иностранцев из Европы в США, что может служить основанием для туристических компаний, организующих туры в данную страну, говорить о форс-мажоре. В то же время данные ограничения не коснутся торговли. Соответственно, срывы договоров поставки ими оправдать, скорее всего, не получится.

Отметим, что в каждой конкретной ситуации важно изучать условия форс-мажорных оговорок договора и применимого к нему права. Так, в странах континентальной правовой семьи (Германия, Россия, Китай) понятие «форс-мажор», как правило, закреплено законодательно. И в таком случае отнесение обстоятельств к форс-мажору будет осуществляться не только на основании положений договора, но и согласно нормам законодательства.

Справочно.
Позиция БелТПП: коронавирус или возникшие в его связи эпидемия и пандемия сами по себе не могут являться обстоятельствами непреодолимой силы, но таковыми могут признаваться ограничительные и другие меры, направленные на предотвращение распространения коронавируса и его последствий и возникшие после заключения конкретных договоров.

В странах системы общего права (Англия, США, Индия) форс-мажор в большинстве случаев не является применяемым по умолчанию правилом и, напротив, его определение, конкретные условия должны быть установлены в договоре.

Таким образом, пандемия COVID-19 не может однозначно трактоваться как обстоятельства непреодолимой силы, и в каждом конкретном случае влияние данного фактора на неисполнение обязательства должно рассматриваться отдельно.

Падение курса национальной валюты — предпринимательский риск? 

Так как пандемия COVID-19 привела к дестабилизации мировой экономики и скачкам курсов валют, многие компании-импортеры сталкиваются с резким повышением закупочных цен на зарубежную продукцию, что делает для них нерентабельным исполнение обязательств перед белорусскими контрагентами. В этих условиях они пытаются пересмотреть выраженные в белорусских рублях цены на поставляемую белорусским контрагентам продукцию (работы, услуги) либо вовсе расторгнуть ранее заключенные договоры, ссылаясь на падение курса национальной валюты как на существенное изменение обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора.

Однако анализ судебной практики прошлых лет со значительной долей вероятности позволяет сделать вывод о том, что суды будут отказывать в подобных требованиях, ссылаясь на то, что риски, связанные с изменением на валютном рынке, относились к предпринимательской деятельности субъекта хозяйствования, который должен был принять необходимые меры для минимизации возможных негативных последствий (произвести страхование рисков, принять меры к досрочному исполнению обязательства и т.д.) (постановление Кассационной коллегии Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 16.08.2012 (дело № 54-6/2012/419А/579К)).

Справочно.
Для получения справки о наличии форс-мажора компании могут обратиться в БелТПП. При этом БелТПП свидетельствует форс-мажор только в отношении внешнеэкономического договора. Если договор заключен между белорусскими предприятиями, в нем должна содержаться оговорка о праве БелТПП свидетельствовать обстоятельства непреодолимой силы (ссылка).

Основные зоны риска неисполнения обязательств из-за последствий COVID-19

РЕКОМЕНДАЦИИ
Для предотвращения негативного влияния COVID-19 на исполнение обязательств рекомендуем принять следующие меры общего плана:
1. Составить реестр имеющихся обязательств и проанализировать их на предмет рисков неисполнения ввиду пандемии.
2. По наиболее «проблемным» обязательствам выяснить, правом какой страны они регулируются и какие именно положения о форс-мажоре в них включены.
3. Оценить потенциальные размеры убытков.
4. Письменно уведомить контрагента о наступлении обстоятельств непреодолимой силы.
5. Если прогнозируется превышение сроков совершения внешнеторговых операций — обратиться в установленном порядке за их продлением.
Принятие этих мер снизит последствия форс-мажора для компании.

Дополнительно по теме:
>>Грубинова Е. Форс-мажор в трудовых отношениях: минимизируем риски
>>Как правильно организовать работу в условиях пандемии (видео)