Решение о совершении крупной сделки: какие условия прописать?
Часть 4 ст. 58 Закона предусматривает, что в решении о совершении крупной сделки должны отражаться:
— лица, являющиеся сторонами сделки (контрагент по крупной сделке, а в случае заключения нескольких взаимосвязанных сделок — все участники таких сделок);
— предмет сделки;
— сумма сделки (общая сумма взаимосвязанных сделок);
— условия сделки, которые определены законодательством как существенные для сделок данного вида (в случае заключения нескольких взаимосвязанных сделок необходимо указывать условия по каждой из таких сделок);
— другие условия сделки по решению компетентного органа общества (могут не отражаться в решении, однако при желании компетентный орган может указать на необходимость заключения сделки именно с определенной комбинацией условий, предусмотренных в решении).
Справочно.
Сумма сделки является важным условием при отнесении сделки к категории крупных и определении необходимого процента голосов для принятия решения.
Полагаем, что при принятии решения о совершении крупной сделки следует согласовать в нем все условия такой сделки. Оформленное таким образом решение позволит в большей степени учесть интересы хозяйственного общества, его участников, выраженные решением высшего органа управления, в момент заключения договора.
Правомерно ли включать альтернативные формулировки условий сделки?
На практике возникают вопросы о правомерности закрепления в решении о совершении крупной сделки альтернативных формулировок условий или минимальных и максимальных параметров условий сделки (например, верхнего предела стоимости покупки имущества или нижнего предела стоимости продажи имущества).
Возможность закрепления таких условий способствует вариативности и непрерывности переговорного процесса без необходимости повторно проводить собрания участников для принятия нового решения.
Часть 4 ст. 58 Закона устанавливает весьма строгие требования к содержанию решения о совершении крупной сделки, которые, полагаем, не позволяют предусматривать верхний и нижний пределы суммы сделки вместо конкретного размера.
Следовательно, закрепление в решении о совершении крупной сделки альтернативных формулировок (пределы суммы сделки, порядок ее определения, согласие на совершение ряда аналогичных сделок, согласие на совершение сделки при условии совершения нескольких сделок одновременно, а также срок, в течение которого действительно решение о совершении сделок) связано с риском признания сделки недействительной. Такой риск может быть полностью устранен лишь после принятия корректирующих изменений в законодательство о хозяйственных обществах.
Минимизируем риск признания сделки недействительной
Для минимизации риска признания крупной сделки недействительной рекомендуем совершить следующие действия:
1. С целью оценки потенциального контрагента (не находится ли он в ликвидации и банкротстве, не парализован ли исполнительными производствами) его необходимо проверить, изначально получив сведения как из открытых официальных источников, так и из консолидированных платных систем.
Сервис проверки контрагентов портала «Система Юрист» собирает информацию с 14 сайтов-источников, обрабатывая при этом более 40 документов.
2. Чтобы проанализировать критерии для отнесения сделки к категории крупных, необходимо запросить у потенциального контрагента — хозяйственного общества следующие документы:
— устав;
— бухгалтерский баланс за последний отчетный период и иную бухгалтерскую отчетность (желательно как годовую/квартальную, так и месячную) либо данные независимой оценки, если ее наличие предусмотрено уставом (для расчета балансовой стоимости активов);
— выписку из торгового реестра (особенно актуально, если потенциальный контрагент — иностранная компания).
3. Для контроля оформления решения о совершении крупной сделки следует запросить у потенциального контрагента:
— решение о проведении общего собрания участников;
— документы, подтверждающие уведомление участников;
— протокол общего собрания участников с решением о совершении крупной сделки.
4. При отсутствии надлежащего решения о совершении крупной сделки необходимо направить запрос на проведение контрагентом последующего одобрения совершенной сделки, а также запрос на представление документов, подтверждающих оформление последующего одобрения.
В случае судебного спора добросовестная сторона сделки вправе сослаться на абз. 4 ч. 11 ст. 58 Закона для применения указанной нормы судом.
5. В случае отказа контрагента от оформления одобрения в установленном ст. 58 Закона порядке нужно предложить участникам контрагента подписать документ в подтверждение осведомленности о факте совершения крупной сделки и согласия с ее условиями. Указанный документ может быть предъявлен в качестве письменного доказательства в обоснование применения судом абз. 2 ч. 1 п. 27 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 20 «О некоторых вопросах рассмотрения дел с участием коммерческих организаций и их учредителей (участников)» (далее — постановление № 20).
6. В случае отказа контрагента от оформления одобрения, а участников — от подписания признания запрашиваются письменные пояснения контрагента о причинах отказа. В случае судебного спора добросовестный контрагент вправе ссылаться на злоупотребление правом другой стороной на основании ст. 9 ГК, абз. 3 ч. 1 п. 20 постановления № 20.
Отметим, что в случае возникновения судебного спора о признании крупной сделки недействительной добросовестный контрагент будет привлечен в качестве соответчика. Для защиты своих прав достаточно привести доказательства в опровержение хотя бы одного из обстоятельств, подлежащих доказыванию истцом.
Предмет доказывания по делам о признании крупной сделки недействительной
Исходя из буквального толкования ч. 10 ст. 58 Закона для признания крупной сделки недействительной истцу необходимо доказать лишь нарушение предусмотренных Законом требований при совершении крупной сделки.
Справочно.
Требовать признания крупной сделки недействительной в судебном порядке вправе:
— участники общества;
— само общество;
— члены совета директоров (наблюдательного совета) общества;
— коллегиальный исполнительный орган (ч. 10 ст. 58 Закона).
Однако в рамках сложившейся судебной практики определен более широкий круг обстоятельств, подлежащих доказыванию по делам о признании крупной сделки недействительной.
Доказыванию подлежат следующие обстоятельства:
— истец вправе оспаривать крупную сделку (является надлежащим истцом — участником общества, хозяйственным обществом, членом совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа) и отсутствуют иные процессуальные ограничения, влекущие прекращение производства по делу, оставление заявления без рассмотрения;
— оспариваемая сделка относится к категории «крупных» (в совокупности присутствуют количественный и качественный критерии, предусмотренные ч. 1 ст. 58 Закона);
— при совершении крупной сделки нарушен порядок принятия решения, установленный ст. 58 Закона, либо иное императивное требование Закона (ч. 10 ст. 58 Закона);
— оспариваемая сделка не является исключением из общего правила о совершении крупной сделки (например, сделка не совершена в процессе обычной хозяйственной деятельности);
— совершение крупной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков хозяйственному обществу или участникам этого общества, обратившимся с иском, либо возникновение иных неблагоприятных для них последствий (абз. 3 ч. 11 ст. 58 Закона);
— голосование истца по вопросу совершения либо несовершения крупной сделки могло повлиять на результаты голосования в случае, если истец был надлежащим образом уведомлен о проведении заседания компетентного органа, но не присутствовал на заседании, на котором было принято решение о совершении крупной сделки (абз. 2 ч. 11 ст. 58 Закона);
— отсутствуют факты злоупотребления истцом своим правом на признание сделки недействительной (п. 27 постановления № 20);
— оспариваемая сделка не была впоследствии прямо одобрена компетентным органом в порядке, предусмотренном ст. 58 Закона, и отсутствуют доказательства выражения согласованной воли участников общества для совершения (прямого одобрения) оспариваемой сделки (абз. 4 ч. 11 ст. 58 Закона, п. 27 постановления № 20);
— иск предъявлен в рамках срока, установленного законом для защиты нарушенного права (с соблюдением трехгодичного срока исковой дав-ности).
До подачи иска в суд потенциальный истец должен продумать свою позицию по каждому пункту предмета доказывания, чтобы минимизировать риск отказа в удовлетворении требования о признании крупной сделки недействительной.
Полагаем, что ответчики в рамках судебного процесса, опровергнув одно либо несколько из указанных выше обстоятельств, смогут добиться вынесения решения в их пользу.
Читайте по теме:
Северин Д. Крупные сделки: еще раз о важном!
