Разглашение работником коммерческой тайны: как нанимателю выиграть суд (часть 1)

Такие разные нарушения режима коммерческой тайны 

Сегодня распространенной деловой практикой стало заключение с работниками обязательств о неразглашении коммерческой тайны (англ. Non-Disclosure Agreements, далее — NDA). Если документы об охране коммерческой тайны в компании тщательно проработаны и корректно внедрены, они помогают создать механизм защиты конфиденциальной информации нанимателя.

Справочно.
Обязательство о неразглашении — гражданско-правовой договор, который определяет обязательства работника, связанные с соблюдением конфиденциальности сведений, составляющих коммерческую тайну нанимателя или его контрагентов, а также устанавливает ответственность за нарушение таких обязательств.

К сожалению, не всегда работники ведут себя добросовестно, иногда по невнимательности или небрежности, а порой и с умыслом они допускают следующие нарушения:

— нарушают установленный у нанимателя режим коммерческой тайны, который включает в себя правовые, организационные, технические и иные меры (например, работник берет рабочий компьютер домой, чтобы закончить работу, хотя по правилам компании делать это запрещено);

— разглашают коммерческую тайну нанимателя, то есть совершают действия (бездействие), в результате которых сведения, составляющие коммерческую тайну, становятся известными третьим лицам без согласия владельца коммерческой тайны или иного законного основания (например, отлучаясь на обед, работник не блокирует компьютер, в результате чего к его учетной записи получает доступ другой работник).

Справочно.
Наниматель должен представить суду относимые, допустимые и достаточные в своей совокупности доказательства, которые подтверждают факт разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну.

За допущенные нарушения в зависимости от их характера и обстоятельств дела для работника могут наступить следующие неблагоприятные последствия:

— административная ответственность (ст. 22.13 КоАП, ответственность наступает за умышленное разглашение коммерческой тайны без согласия ее владельца лицом, которому коммерческая тайна известна в связи с его профессиональной деятельностью);

— уголовная ответственность (ст. 255 УК, ответственность наступает за умышленное разглашение коммерческой тайны без согласия ее владельца, совершенное лицом, которому такая коммерческая тайна известна в связи с его профессиональной деятельностью, из корыстной заинтересованности и повлекшее причинение ущерба в крупном размере);

— дисциплинарная ответственность (ст. 199 ТК: замечание, выговор, лишение полностью или частично стимулирующих выплат на срок до 12 месяцев);

— прекращение трудовых отношений по п. 6 ст. 47 ТК (разглашение коммерческой тайны работником, который имел к ней доступ);

— материальная ответственность (ст. 400 ТК: возмещение причиненных компании убытков в виде реального ущерба в связи с допущенными работником нарушениями);

— гражданско-правовая ответственность (установленные NDA неустойки, штрафы, возмещение причиненных компании убытков в виде реального ущерба и упущенной выгоды). 

Судебный спор: что делать нанимателю?

Среди судебных споров, связанных с нарушением работниками NDA, наиболее часто встречаются споры по искам работников о восстановлении на работе, когда работники не согласны с увольнением по п. 6 ст. 47 ТК, а также споры по искам нанимателей о взыскании с работников убытков и штрафов, установленных NDA.

Компаниям необходимо помнить, что бремя доказывания законности увольнения лежит на нанимателе. Поэтому, чтобы успешно защититься от иска работника о восстановлении на работе и подтвердить законность увольнения по п. 6 ст. 47 ТК, наниматель должен доказать ряд фактов:

— работник разгласил коммерческую тайну нанимателя;

— разглашенные сведения относятся к охраняемой законом тайне и они стали известны работнику в ходе выполнения его должностных обязанностей;

— работник принял на себя обязательство не разглашать указанные  сведения.

Справочно.
Практика белорусских судов общей юрисдикции по делам, связанным с нарушением NDA, не находится в открытом доступе и крайне редко публикуется. Поэтому в большинстве случаев приходится ориентироваться на практику общих судов Российской Федерации, чтобы проанализировать тенденции и подходы судов к решению тех или иных вопросов.

Как доказать факт разглашения работником коммерческой тайны?

Факт разглашения работником коммерческой тайны нанимателя выражается в следующем: 

— совершены действия (бездействие), которые в соответствии с условиями NDA работник не должен совершать (например, документы скопированы на внешний накопитель; информация с корпоративного е-мейла направлена на личный е-мейл работника и т.п.);

— в результате действий (бездействия) работника сведения, составляющие коммерческую тайну, стали известны третьим лицам без согласия нанимателя или иного законного основания (например, документы переданы конкурентам компании; конфиденциальная информация стала известна сотрудникам без права доступа к информации).

Справочно.
Если работник нарушил условия NDA, за это его можно привлечь к дисциплинарной ответственности (например, объявить выговор или замечание) или взыскать с него предусмотренный NDA штраф, но нельзя уволить по п. 6 ст. 47 ТК.

Важно помнить, что если сведения, составляющие коммерческую тайну, не стали известны третьим лицам, то факта разглашения нет. В этом случае есть только факт нарушения работником условий NDA. 

Пример
Сотрудница скопировала на флешку информацию, составляющую коммерческую тайну нанимателя, чтобы дома закончить отчет. Работница не размещала эти сведения в Интернете и не отправляла их по почте третьим лицам, флешку с информацией никому не передавала. Суд пришел к выводу, что сам по себе факт копирования секретной информации без доказательств ее передачи третьим лицам не может расцениваться как разглашение коммерческой тайны. Уволенная работница была восстановлена на работе (определение Московского городского суда от 12.12.2011 по делу № 4г/8-10961/2011).

Иногда работники отправляют конфиденциальную информацию и документы на свою личную электронную почту, полагая, что в этих действиях нет разглашения коммерческой тайны, поскольку доступ к их электронному почтовому ящику осуществляется только по паролю. Однако судебная практика исходит из того, что такие действия тоже могут являться разглашением, поскольку в результате третьи лица — почтовые сервисы — получают доступ к конфиденциальной информации нанимателя. 

Справочно.
Условия использования почтового сервиса Google предусматривают, что пользователь передает Google лицензию на использование материалов, которые пересылает в письмах (решение Мещанского районного суда г. Москвы от 21.12.2016 по делу № 2-11360/2016, апелляционное определение Московского городского суда от 16.05.2017 по делу № 33-17995/2017).

На этапе проведения служебной проверки наниматель должен собрать максимальное количество доказательств, подтверждающих факт разглашения коммерческой тайны. Увольнение работника по п. 6 ст. 47 ТК без наличия таких доказательств будет являться незаконным (апелляционное определение Санкт-Петербургского городского суда от 30.09.2015 № 33-14813/2015).

Что может быть доказательством?

Доказательствами факта разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну нанимателя, могут являться:

— свидетельские показания других работников;

— акт о разглашении конфиденциальной информации, подписанный не менее чем 3 работниками нанимателя;

— распечатки и скриншоты из электронной почты и мессенджеров (при необходимости в судебное заседание можно принести компьютер и показать суду переписку, чтобы суд мог ознакомиться с доказательствами, удостоверить правильность скриншотов и распечаток);

Справочно.
Суд зачастую относится к показаниям свидетелей — работников нанимателя критически, поэтому такие показания следует подкрепить иными доказательствами.

— заключение технического специалиста (для подтверждения отправки сообщений из электронной почты и мессенджеров);

— письма от третьих лиц, подтверждающие факт получения от работника конфиденциальных документов и информации;

— результаты проверки, проведенной правоохранительными органами по заявлению нанимателя по ст. 22.13 КоАП, ст. 255 УК;

— письменные объяснения работника (он может не отрицать факт передачи информации или документов, но считать, что они не относятся к коммерческой тайне);

— вещественные доказательства (внешние накопители, флешки, диски, мобильный телефон, на которых находятся конфиденциальные документы и информация).

Справочно.
Заключение технического специалиста также необходимо для подтверждения нахождения файлов на рабочем компьютере. Использование программ для восстановления удаленных файлов позволяет подтвердить то, что файлы ранее хранились на компьютере.

Фиксируем факт разглашения тайны

На практике зафиксировать факт разглашения бывает достаточно сложно (например, удалены файлы с компьютера, переписка в электронной почте или мессенджерах). Поэтому нанимателю еще на этапе введения режима коммерческой тайны рекомендуется тщательно продумать, как он будет собирать доказательства недобросовестных действий работника.

Рекомендация.
Еще на этапе введения режима коммерческой тайны нанимателю следует продумать, как он будет собирать доказательства недобросовестных действий работника и как предотвратить уничтожение работниками этих доказательств.

Так, на рабочие компьютеры сотрудников могут быть установлены программы, которые записывают и фиксируют все производимые действия или делают скриншоты экрана при подозрительной активности. Это позволит отслеживать факты копирования информации на внешние носители, передачу данных по электронной почте или в мессенджерах, публикацию данных в Интернете.

Чтобы исключить возможность пересылки данных через мессенджеры, соцсети, личную электронную почту сотрудника, на рабочих компьютерах могут быть заблокированы отдельные веб-ресурсы и программы, а также установлен запрет доступа по всем USB-накопителям. 

Рекомендация.
В корпоративной электронной почте можно заблокировать для сотрудника функцию удаления входящих и исходящих сообщений. Кроме того, отдельные почтовые сервисы позволяют создать хранилище, в котором дублируется и хранится вся переписка, в том числе удаленная.

Также в компании можно вести видеонаблюдение. Однако следует помнить, что сотрудники должны быть об этом уведомлены, в противном случае видеозапись будет получена с нарушением закона и не может быть использована в суде в качества доказательства разглашения сведений, составляющих коммерческую тайну.

В следующем номере будут рассмотрены такие вопросы, как: что нужно делать, чтобы грамотно установить режим коммерческой тайны? можно ли взыскать с работника упущенную в результате разглашения коммерческой тайны выгоду? может ли суд уменьшить размер штрафа, взыскиваемого по NDA?

Дополнительно по теме:
>>Моисеенко А. Разглашение коммерческой тайны как основание для увольнения
>>Устанавливаем режим коммерческой тайны