Залогом успешного и реального взыскания дебиторской задолженности является оперативное ее взыскание. Вместе с тем ни один из кредиторов не застрахован от того, что его должник «уйдет в ликвидацию» и процесс получения реального исполнения и погашения задолженности усложнится. Что в таком случае делать кредитору и какие способы защиты предоставляет законодательство?
Порядок ликвидации регулируется Положением о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее — Положение), а также нормами ГК. Однако действующих положений недостаточно для решения большинства вопросов и проблемных ситуаций, возникающих на практике, что нередко создает поле для злоупотреблений и нарушений прав кредиторов.
Законодательством определено, что взыскание задолженности с ликвидируемого должника в порядке искового, приказного, исполнительного производства не допускается. При этом предусмотрен ряд последствий в случае ликвидации должника для процедуры взыскания задолженности и некоторые исключения из нее. Так, если иск в рамках искового производства был подан кредитором в суд после принятия решения о ликвидации, то суд откажет в принятии иска, направив его обратно истцу и возвратив уплаченную государственную пошлину. Если иск был подан до ликвидации, то суд должен рассмотреть исковое заявление по существу.
На стадии до возбуждения приказного производства суд вынесет определение об отказе в возбуждении приказного производства; после возбуждения приказного производства, но до вынесения определения о судебном приказе — определение об отказе в выдаче определения о судебном приказе; после вынесения определения о судебном приказе — определение о судебном приказе. В случае отказа в возбуждении приказного производства и отказа в вынесении определения о судебном приказе взыскателю будет возвращена государственная пошлина.
Если документы на возбуждение исполнительного производства поступили уже после принятия решения о ликвидации, то взыскателю будет отказано в возбуждении исполнительного производства, все документы будут возвращены обратно.
Закон Республики Беларусь от 24.10.2016 № 439-З «Об исполнительном производстве» предусматривает продолжение исполнительного производства до завершения процедуры реализации арестованного имущества. Если же данная процедура не была начата, то судебный исполнитель вынесет определение об окончании исполнительного производства и возвратит исполнительный документ.
Ликвидатор (ликвидационная комиссия) как орган юридического лица на период ликвидации обязан письменно и адресно уведомить кредиторов должника о процедуре ликвидации. Неполучение кредитором такого извещения свидетельствует о нарушении порядка ликвидации.
Сведения о ликвидации подаются ликвидатором в регистрирующий орган вместе с заявлением о ликвидации организации. Регистрирующий орган вносит соответствующие сведения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее — ЕГР), и они отображаются на официальном сайте egr.gov.by/egrn.
Общий порядок ликвидации компании, а также порядок защиты кредитора - читайте в статье.
Кредиторы предъявляют свои требования в письменном виде на адрес ликвидатора. Обязательных требований к содержанию, объему требования кредитора нет. Оно оформляется в свободной форме по аналогии с претензией, и к нему прилагаются копии документов, подтверждающих задолженность. Требование кредитора должно быть направлено ликвидатору по адресу, указанному в извещении о ликвидации, заказным письмом, при необходимости — с описью вложения.
Справочно.
Официальным источником публикации сведений о ликвидации остается сайт журнала «Юстиция Беларуси» (короткая ссылка: goo.gl/KRrt7v). Именно с момента публикации в этом источнике и исчисляется срок на предъявление кредиторами своих требований.
Аналогичны действия кредитора и при судебной ликвидации. Если в отношении должника проводится ликвидация в упрощенном порядке, то есть по решению регистрирующего органа, то в этом случае ликвидатор не назначается. Соответственно, требования кредитора предъявлять некому, и в данном случае защита интересов кредитора является усеченной. Возможным способом защиты может быть инициирование банкротства должника по ст. 12 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве).
Требования кредитора должны быть рассмотрены ликвидатором, о чем в адрес кредитора направляется ответ. Срок для ответа не установлен, в связи с чем некоторые ликвидаторы злоупотребляют этим и не предоставляют никакого ответа.
После направления кредитором требования возможны следующие варианты развития ситуации:
— признание ликвидатором требования кредитора и получение письменного ответа;
— непризнание требования кредитора и получение письменного ответа. В этом случае кредитору следует обратиться в суд с иском о признании незаконным отказа ликвидатора признать требование кредитора;
— молчание ликвидатора, отсутствие письменного ответа по результатам рассмотрения требования кредитора. Кредитору следует позаботиться о том, чтобы получить письменное признание/непризнание требования, несмотря на переговоры с ликвидатором, вплоть до обращения в суд с иском о понуждении ликвидатора к включению требований в реестр. Устные (телефонные) утверждения о признании задолженности не влекут юридически значимых последствий и могут быть оспорены в суде.
Образец протокола общего собрания участников о ликвидации.
Образец заявления юридического лица о ликвидации.
Как минимизировать риски? Мерой, препятствующей исключению должника из ЕГР без удовлетворения требований, является направление в регистрирующий орган письма о наличии у должника непогашенной кредиторской задолженности (абз. 6 п. 16 Положения). В этом случае должник не будет исключен из ЕГР в течение двух месяцев со дня получения регистрирующим органом данного письма.
Эффективно также принятие судом меры обеспечения в виде запрета на исключение должника из ЕГР до расчета с кредитором.
Данные действия кредитора не урегулированы законодательством. Мониторинг сводится к коммуникации с ликвидатором посредством личных встреч, телефонных разговоров, переписки по почте и др. Цель этого шага — получить информацию о состоянии ликвидируемого должника (его имуществе, задолженности и др.), планах ликвидатора и по возможности документы. Вместе с тем кредиторам не стоит опираться на неформально полученную от ликвидатора информацию.
В случае если у кредитора возникли сомнения в добросовестности должника, например, связанные с реализацией имущества, затягиванием процедуры ликвидации, выходом-входом в процедуру ликвидации, кредитор может приступить к другим способам защиты.
В соответствии с абз. 6 подп. 3.2 п. 3 Положения юридическое лицо может быть ликвидировано по решению экономического суда в случае нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации.
Согласно п. 6 Положения срок ликвидации не может превышать 9 месяцев со дня принятия решения о ликвидации; при этом он может быть продлен, но не более чем до 12 месяцев. Вместе с тем какой-либо ответственности за превышение срока ликвидации законодательством не предусмотрено.
В силу п. 8 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.12.2006 № 18 «О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами дел о ликвидации юридических лиц <…>» (далее — постановление № 18) наличие решения о ликвидации юридического лица не исключает возможности обращения в экономический суд с иском о его ликвидации, если принятое решение не выполняется и в соответствии с законодательством имеются основания к ликвидации юридического лица в судебном порядке.
Таким образом, если в рамках ликвидации допущены нарушения порядка данной процедуры (например, сведения не размещены на сайте журнала «Юстиция Беларуси», кредиторам не направлены письменные уведомления и др.), сроков (срок процедуры превышает нормативно установленный, не продлевался), то любой кредитор (вне зависимости от размера задолженности) вправе подать в экономический суд исковое заявление о ликвидации должника в соответствии с абз. 6 подп. 3.2 п. 3 Положения.
При рассмотрении иска экономическим судам следует оценивать характер допущенных нарушений, их продолжительность, последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица, меры, которые были предприняты для устранения таких нарушений, и другие обстоятельства в зависимости от конкретного дела (п. 11 постановления № 18).
Во многих случаях после представления ликвидатором доказательств устранения допущенных нарушений и исходя из характера нарушений суд отказывает в удовлетворении заявления кредитора. Вместе с тем на практике встречаются и дела с обратным результатом. Например, в силу характера и совокупности нарушений порядка ликвидации срок превышал нормативный и не продлялся. Ликвидатор не отвечал на письма кредитора. В отношении должника проводилась третья ликвидация за последние два года. Суд удовлетворил заявление кредитора и ввел в отношении него процедуру ликвидации, назначив ликвидатора из кандидатур, предложенных кредитором.
Таким образом, можно выделить основное преимущество судебной ликвидации — она проходит под контролем суда. Среди ее главных недостатков — небольшое количество удовлетворения исков о ликвидации.
В большинстве случаев, когда срок ликвидации превышает три месяца, кредиторы прибегают к такому способу защиты, как инициирование по заявлению кредитора в отношении должника дела о банкротстве.
Статья 233 Закона о банкротстве содержит самостоятельное основание для подачи кредитором заявления о признании банкротом ликвидируемого должника, которое связано со следующими условиями:
— стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов либо имущество отсутствует;
— прошло три месяца с даты получения кредитором уведомления должника о нахождении в процессе ликвидации (при отсутствии уведомления рассматривается публикация в журнале «Юстиция Беларуси»);
— за указанный период задолженность не уменьшилась.
Госпошлина за подачу кредитором заявления о признании должника банкротом составляет 10 базовых величин (п. 8 приложения 16 к НК).
Кредитор (заявитель) должен также представить доказательства, подтверждающие неплатежеспособность должника.
Вместе с тем многое зависит и от реакции ликвидатора на заявление кредитора. Ликвидатор может подтвердить наличие оснований для возбуждения дела о банкротстве, представив соответствующие документы (бухгалтерские балансы, в том числе промежуточный баланс, составленный реестр требований, список имущества, акт инвентаризации и др.), отрицать наличие оснований для банкротства должника либо проигнорировать заявление кредитора, не явившись в заседание.
На основании представленных доказательств суд выносит определение об открытии конкурсного производства либо о возвращении заявления кредитору. Вместе с тем даже в случае возвращения заявления кредитору данный способ защиты следует рассматривать как возможность получить в судебном порядке от ликвидатора дополнительные документы и информацию. В этом случае кредитор спустя время вправе заново подать заявление в соответствии со ст. 233 Закона о банкротстве, в том числе вместе с иными кредиторами, либо инициировать судебную ликвидацию должника.
Согласно п. 25 Положения собственник имущества (учредители, участники), председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), допустившие нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица, в результате которых юридическое лицо было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юридического лица в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Для привлечения к субсидиарной ответственности по п. 25 Положения требуются в совокупности следующие условия:
1. Нарушение лицом требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица. Кредитору необходимо доказать, какие действия (бездействие) были совершены ответчиком (если ответчиков несколько, то конкретно в отношении каждого из них), какие именно требования законодательства о ликвидации юридических лиц (правовые нормы) при этом были нарушены. К таким нарушениям могут относиться: утверждение ликвидационного баланса, содержащего недостоверные (ложные) сведения (например, об отсутствии кредиторской задолженности), ненаправление кредиторам уведомления о нахождении организации в процессе ликвидации, уклонение ликвидатора от получения требований кредиторов и др.
2. Должник был исключен из ЕГР по результатам ликвидации без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства). Истцу необходимо доказать, что у должника отсутствовало имущество, достаточное для удовлетворения требований истца как кредитора, в том числе после расчета с другими кредиторами.
3. Между допущенными нарушениями и наступившими последствиями имеется причинно-следственная связь.
4. Задолженность ликвидированного должника перед кредитором не погашена в полном объеме.
Справочно.
Не следует смешивать субсидиарную ответственность, предусмотренную ст. 11 Закона о банкротстве, наступающую в случае недостаточности имущества для удовлетворения требований всех кредиторов в рамках дела о банкротстве, и субсидиарную ответственность по п. 25 Положения. Оба указанных основания являются самостоятельными и применяются в разных случаях.
С иском о привлечении к субсидиарной ответственности вправе обратиться любой кредитор вне зависимости от размера требования, признания/непризнания ликвидатором.
Размер исковых требований составляет размер требований истца как кредитора к основному должнику, не удовлетворенных вплоть до исключения должника из ЕГР.
Срок исковой давности — 3 года со дня исключения должника из ЕГР.
Суд по результатам рассмотрения дела может как отказать в удовлетворении исковых требований ко всем ответчикам либо в отношении одного из них, так и удовлетворить исковые требования, взыскав солидарно с ответчиков задолженность в порядке привлечения к субсидиарной ответственности.
В соответствии с подп. 3.23 п. 3 ст. 129 НК в состав внереализационных расходов включаются убытки от списания дебиторской задолженности, невозможной для взыскания. Такие расходы отражаются на дату исключения дебитора из ЕГР.
Таким образом, если кредитор не успел взыскать задолженность и должник был исключен из ЕГР без погашения кредиторской задолженности, то организация-кредитор вправе списать задолженность.
и затем На экран «Домой»
на верхней панели или нажмите меню и затем Добавить на домашний экран/экран приложений