Вы на портале

Алгоритм действий кредитора в случае ликвидации должника

Залогом успешного и реального взыскания дебиторской задолженности является оперативное ее взыскание. Вместе с тем ни один из кредиторов не застрахован от того, что его должник «уйдет в ликвидацию» и процесс получения реального исполнения и погашения задолженности усложнится. Что в таком случае делать кредитору и какие способы защиты предоставляет законодательство?

Обновлено
Королева Надежда
Королева Надежда

Адвокат Минской областной коллегии адвокатов, заведующий Минской областной специализированной юридической консультацией «Судебная защита. Бизнес и Хозяйство»

16610 Shape 1 copy 6Created with Avocode.

Порядок ликвидации регулируется Положением о ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования, утвержденным Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования» (далее — Положение), а также нормами ГК. Однако действующих положений недостаточно для решения большинства вопросов и проблемных ситуаций, возникающих на практике, что нередко создает поле для злоупотреблений и нарушений прав кредиторов.

Должник ушел в ликвидацию: последствия для кредитора

Законодательством определено, что взыскание задолженности с ликвидируемого должника в порядке искового, приказного, исполнительного производства не допускается. При этом предусмотрен ряд последствий в случае ликвидации должника для процедуры взыскания задолженности и некоторые исключения из нее. Так, если иск в рамках искового производства был подан кредитором в суд после принятия решения о ликвидации, то суд откажет в принятии иска, направив его обратно истцу и возвратив уплаченную государственную пошлину. Если иск был подан до ликвидации, то суд должен рассмотреть исковое заявление по существу.

На стадии до возбуждения приказного производства суд вынесет определение об отказе в возбуждении приказного производства; после возбуждения приказного производства, но до вынесения определения о судебном приказе — определение об отказе в выдаче определения о судебном приказе; после вынесения определения о судебном приказе — определение о судебном приказе. В случае отказа в возбуждении приказного производства и отказа в вынесении определения о судебном приказе взыскателю будет возвращена государственная пошлина.

Если документы на возбуждение исполнительного производства поступили уже после принятия решения о ликвидации, то взыскателю будет отказано в возбуждении исполнительного производства, все документы будут возвращены обратно.

Закон Республики Беларусь от 24.10.2016 № 439-З «Об исполнительном производстве» предусматривает продолжение исполнительного производства до завершения процедуры реализации арестованного имущества. Если же данная процедура не была начата, то судебный исполнитель вынесет определение об окончании исполнительного производства и возвратит исполнительный документ.

Действия кредитора при взыскании дебиторской задолженности

Шаг 1. Предъявление требования кредитора в адрес ликвидатора

Ликвидатор (ликвидационная комиссия) как орган юридического лица на период ликвидации обязан письменно и адресно уведомить кредиторов должника о процедуре ликвидации. Неполучение кредитором такого извещения свидетельствует о нарушении порядка ликвидации.

Сведения о ликвидации подаются ликвидатором в регистрирующий орган вместе с заявлением о ликвидации организации. Регистрирующий орган вносит соответствующие сведения в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей (далее — ЕГР), и они отображаются на официальном сайте egr.gov.by/egrn.

Общий порядок ликвидации компании, а также порядок защиты кредитора - читайте в статье.

Кредиторы предъявляют свои требования в письменном виде на адрес ликвидатора. Обязательных требований к содержанию, объему требования кредитора нет. Оно оформляется в свободной форме по аналогии с претензией, и к нему прилагаются копии документов, подтверждающих задолженность. Требование кредитора должно быть направлено ликвидатору по адресу, указанному в извещении о ликвидации, заказным письмом, при необходимости — с описью вложения.

Справочно.
Официальным источником публикации сведений о ликвидации остается сайт журнала «Юстиция Беларуси» (короткая ссылка: goo.gl/KRrt7v). Именно с момента публикации в этом источнике и исчисляется срок на предъявление кредиторами своих требований.

Аналогичны действия кредитора и при судебной ликвидации. Если в отношении должника проводится ликвидация в упрощенном порядке, то есть по решению регистрирующего органа, то в этом случае ликвидатор не назначается. Соответственно, требования кредитора предъявлять некому, и в данном случае защита интересов кредитора является усеченной. Возможным способом защиты может быть инициирование банкротства должника по ст. 12 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» (далее — Закон о банкротстве).

Требования кредитора должны быть рассмотрены ликвидатором, о чем в адрес кредитора направляется ответ. Срок для ответа не установлен, в связи с чем некоторые ликвидаторы злоупотребляют этим и не предоставляют никакого ответа.

После направления кредитором требования возможны следующие варианты развития ситуации:

— признание ликвидатором требования кредитора и получение письменного ответа;

— непризнание требования кредитора и получение письменного ответа. В этом случае кредитору следует обратиться в суд с иском о признании незаконным отказа ликвидатора признать требование кредитора;

— молчание ликвидатора, отсутствие письменного ответа по результатам рассмотрения требования кредитора. Кредитору следует позаботиться о том, чтобы получить письменное признание/непризнание требования, несмотря на переговоры с ликвидатором, вплоть до обращения в суд с иском о понуждении ликвидатора к включению требований в реестр. Устные (телефонные) утверждения о признании задолженности не влекут юридически значимых последствий и могут быть оспорены в суде.

Образец протокола общего собрания участников о ликвидации.
Образец заявления юридического лица о ликвидации.

Как минимизировать риски? Мерой, препятствующей исключению должника из ЕГР без удовлетворения требований, является направление в регистрирующий орган письма о наличии у должника непогашенной кредиторской задолженности (абз. 6 п. 16 Положения). В этом случае должник не будет исключен из ЕГР в течение двух месяцев со дня получения регистрирующим органом данного письма.

Эффективно также принятие судом меры обеспечения в виде запрета на исключение должника из ЕГР до расчета с кредитором.

Шаг 2. Мониторинг деятельности ликвидатора

Данные действия кредитора не урегулированы законодательством. Мониторинг сводится к коммуникации с ликвидатором посредством личных встреч, телефонных разговоров, переписки по почте и др. Цель этого шага — получить информацию о состоянии ликвидируемого должника (его имуществе, задолженности и др.), планах ликвидатора и по возможности документы. Вместе с тем кредиторам не стоит опираться на неформально полученную от ликвидатора информацию.

В случае если у кредитора возникли сомнения в добросовестности должника, например, связанные с реализацией имущества, затягиванием процедуры ликвидации, выходом-входом в процедуру ликвидации, кредитор может приступить к другим способам защиты.

Шаг 3. Судебная ликвидация

В соответствии с абз. 6 подп. 3.2 п. 3 Положения юридическое лицо может быть ликвидировано по решению экономического суда в случае нарушения установленных законодательством порядка и сроков ликвидации.

Согласно п. 6 Положения срок ликвидации не может превышать 9 месяцев со дня принятия решения о ликвидации; при этом он может быть продлен, но не более чем до 12 месяцев. Вместе с тем какой-либо ответственности за превышение срока ликвидации законодательством не предусмотрено.

В силу п. 8 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 22.12.2006 № 18 «О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами дел о ликвидации юридических лиц <…>» (далее — постановление № 18) наличие решения о ликвидации юридического лица не исключает возможности обращения в экономический суд с иском о его ликвидации, если принятое решение не выполняется и в соответствии с законодательством имеются основания к ликвидации юридического лица в судебном порядке.

Таким образом, если в рамках ликвидации допущены нарушения порядка данной процедуры (например, сведения не размещены на сайте журнала «Юстиция Беларуси», кредиторам не направлены письменные уведомления и др.), сроков (срок процедуры превышает нормативно установленный, не продлевался), то любой кредитор (вне зависимости от размера задолженности) вправе подать в экономический суд исковое заявление о ликвидации должника в соответствии с абз. 6 подп. 3.2 п. 3 Положения.

При рассмотрении иска экономическим судам следует оценивать характер допущенных нарушений, их продолжительность, последующую после совершения нарушений деятельность юридического лица, меры, которые были предприняты для устранения таких нарушений, и другие обстоятельства в зависимости от конкретного дела (п. 11 постановления № 18).

Во многих случаях после представления ликвидатором доказательств устранения допущенных нарушений и исходя из характера нарушений суд отказывает в удовлетворении заявления кредитора. Вместе с тем на практике встречаются и дела с обратным результатом. Например, в силу характера и совокупности нарушений порядка ликвидации срок превышал нормативный и не продлялся. Ликвидатор не отвечал на письма кредитора. В отношении должника проводилась третья ликвидация за последние два года. Суд удовлетворил заявление кредитора и ввел в отношении него процедуру ликвидации, назначив ликвидатора из кандидатур, предложенных кредитором.

Таким образом, можно выделить основное преимущество судебной ликвидации — она проходит под контролем суда. Среди ее главных недостатков — небольшое количество удовлетворения исков о ликвидации.

Шаг 4. Возбуждение дела о банкротстве

В большинстве случаев, когда срок ликвидации превышает три месяца, кредиторы прибегают к такому способу защиты, как инициирование по заявлению кредитора в отношении должника дела о банкротстве.

Статья 233 Закона о банкротстве содержит самостоятельное основание для подачи кредитором заявления о признании банкротом ликвидируемого должника, которое связано со следующими условиями:

— стоимость имущества должника недостаточна для удовлетворения требований кредиторов либо имущество отсутствует;

— прошло три месяца с даты получения кредитором уведомления должника о нахождении в процессе ликвидации (при отсутствии уведомления рассматривается публикация в журнале «Юстиция Беларуси»);

— за указанный период задолженность не уменьшилась.

Госпошлина за подачу кредитором заявления о признании должника банкротом составляет 10 базовых величин (п. 8 приложения 16 к НК).

Кредитор (заявитель) должен также представить доказательства, подтверждающие неплатежеспособность должника.

Вместе с тем многое зависит и от реакции ликвидатора на заявление кредитора. Ликвидатор может подтвердить наличие оснований для возбуждения дела о банкротстве, представив соответствующие документы (бухгалтерские балансы, в том числе промежуточный баланс, составленный реестр требований, список имущества, акт инвентаризации и др.), отрицать наличие оснований для банкротства должника либо проигнорировать заявление кредитора, не явившись в заседание.

На основании представленных доказательств суд выносит определение об открытии конкурсного производства либо о возвращении заявления кредитору. Вместе с тем даже в случае возвращения заявления кредитору данный способ защиты следует рассматривать как возможность получить в судебном порядке от ликвидатора дополнительные документы и информацию. В этом случае кредитор спустя время вправе заново подать заявление в соответствии со ст. 233 Закона о банкротстве, в том числе вместе с иными кредиторами, либо инициировать судебную ликвидацию должника.

Шаг 5. Привлечение к субсидиарной ответственности виновных лиц, если должник был исключен из ЕГР без погашения задолженности

Согласно п. 25 Положения собственник имущества (учредители, участники), председатель ликвидационной комиссии (ликвидатор), допустившие нарушения требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица, в результате которых юридическое лицо было исключено из ЕГР без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства), солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ликвидированного юридического лица в размере неудовлетворенных требований кредиторов. Для привлечения к субсидиарной ответственности по п. 25 Положения требуются в совокупности следующие условия:

1. Нарушение лицом требований законодательных актов, регулирующих порядок ликвидации юридического лица. Кредитору необходимо доказать, какие действия (бездействие) были совершены ответчиком (если ответчиков несколько, то конкретно в отношении каждого из них), какие именно требования законодательства о ликвидации юридических лиц (правовые нормы) при этом были нарушены. К таким нарушениям могут относиться: утверждение ликвидационного баланса, содержащего недостоверные (ложные) сведения (например, об отсутствии кредиторской задолженности), ненаправление кредиторам уведомления о нахождении организации в процессе ликвидации, уклонение ликвидатора от получения требований кредиторов и др.

2. Должник был исключен из ЕГР по результатам ликвидации без применения процедуры экономической несостоятельности (банкротства). Истцу необходимо доказать, что у должника отсутствовало имущество, достаточное для удовлетворения требований истца как кредитора, в том числе после расчета с другими кредиторами.

3. Между допущенными нарушениями и наступившими последствиями имеется причинно-следственная связь.

4. Задолженность ликвидированного должника перед кредитором не погашена в полном объеме.

Справочно.
Не следует смешивать субсидиарную ответственность, предусмотренную ст. 11 Закона о банкротстве, наступающую в случае недостаточности имущества для удовлетворения требований всех кредиторов в рамках дела о банкротстве, и субсидиарную ответственность по п. 25 Положения. Оба указанных основания являются самостоятельными и применяются в разных случаях.

С иском о привлечении к субсидиарной ответственности вправе обратиться любой кредитор вне зависимости от размера требования, признания/непризнания ликвидатором.

Размер исковых требований составляет размер требований истца как кредитора к основному должнику, не удовлетворенных вплоть до исключения должника из ЕГР.

Срок исковой давности — 3 года со дня исключения должника из ЕГР.

Суд по результатам рассмотрения дела может как отказать в удовлетворении исковых требований ко всем ответчикам либо в отношении одного из них, так и удовлетворить исковые требования, взыскав солидарно с ответчиков задолженность в порядке привлечения к субсидиарной ответственности.

Шаг 6. Списание дебиторской задолженности

В соответствии с подп. 3.23 п. 3 ст. 129 НК в состав внереализационных расходов включаются убытки от списания дебиторской задолженности, невозможной для взыскания. Такие расходы отражаются на дату исключения дебитора из ЕГР.

Таким образом, если кредитор не успел взыскать задолженность и должник был исключен из ЕГР без погашения кредиторской задолженности, то организация-кредитор вправе списать задолженность.

16610 Shape 1 copy 6Created with Avocode.
Последнее
по теме