Как упростить совершение внешнеэкономических сделок, не нарушая закон

Ситуация: 
Резидент Республики Беларусь — белорусский производитель медицинского оборудования (далее — Компания BY) — заключил договор с резидентом Франции — поставщиком материалов и комплектующих изделий для медицинского оборудования (далее — Компания FR) на поставку материалов и комплектующих изделий. Стороны согласовали, что поставка осуществляется после получения Компанией FR предварительной оплаты в размере 100 %. 

Покупателем произведенного Компанией BY медицинского оборудования на аналогичных условиях предоплаты является резидент Республики Казахстан (далее — Компания KZ).

Для оптимизации движения товарно-денежных потоков участники сделок рассмотрели возможность оплаты материалов и комплектующих Компанией KZ за Компанию BY непосредственно Компании FR, в счет оплаты подлежащего поставке Компании KZ от Компании BY медицинского оборудования с последующим зачетом встречных требований.

Вопросы: 

1. Допускает ли белорусское законодательство такую схему расчета? 

2. Как изменится ситуация, если стороны предусмотрят в своих контрактах оплату по факту поставки?

3. Допускает ли законодательство Республики Беларусь иные способы осуществления расчетов в данной ситуации?

Анализ

1. Для ответа на поставленный вопрос необходимо определить, какие обязательства в рамках валютного законодательства несет белорусский производитель в связи с заключенными импортным и экспортным валютными договорами. 

По импортному валютному договору белорусский производитель несет обязательство по репатриации в части суммы предварительной оплаты, поставка товаров в счет которой не произведена. 

По экспортному валютному договору белорусский поставщик несет обязательство по репатриации в части суммы оплаты за отгруженные на экспорт товары. 

Таким образом, если иностранный покупатель направит оплату за товар не на счет белорусского производителя, а на счет иностранного поставщика, то белорусский производитель не выполнит обязательство по репатриации и допустит нарушение валютного законодательства. 

В то же время п. 2 ст. 19 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Закон) предусмотрены случаи, при которых юридические лица — резиденты при экспорте (импорте) вправе не зачислять на свои счета, открытые в банках Республики Беларусь, белорусские рубли и (или) иностранную валюту. В соответствии с подп. 2.15 п. 2 ст. 19 Закона таким случаем является проведение зачета встречных однородных требований, вытекающих из одного или нескольких валютных договоров. 

К сведению.
В соответствии с п. 1 ст. 19 Закона белорусские резиденты обязаны обеспечить зачисление на свои счета, открытые в банках Республики Беларусь (далее — репатриация):
— при экспорте — белорусских рублей и (или) иностранной валюты;
— при импорте — белорусских рублей и (или) иностранной валюты в случае возврата денежных средств при неисполнении или исполнении не в полном объеме нерезидентом своих обязательств.

Исключения из установленного порядка определяются Президентом и законодательством.

Другими словами, резидент вправе не исполнять обязательство по репатриации в случае проведения зачета:

а) своего требования к иностранному покупателю по оплате за отгруженный на экспорт товар;

б) своего требования по возврату предварительной оплаты, если иностранный поставщик не поставит товар. 

Для проведения зачета необходимо, чтобы у резидента одновременно существовали и требование, и обязательство по отношению к иностранному контрагенту. При этом требование и обязательство должны быть однородными. 

К сведению.
В соответствии с п. 1 ст. 381 ГК обязательство прекращается полностью или частично зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования. Для зачета достаточно заявления одной стороны.

В рассматриваемой ситуации импортный и экспортный договор заключены на условиях предварительной оплаты товара. Возникает вопрос: создает ли обязательство покупателя по предварительной оплате товара право требования продавца (требование об оплате), которое может быть уступлено, либо обязательство покупателя (долг по оплате), которое может быть переведено на другое лицо?

Согласно п. 2 ст. 457 ГК в случае неисполнения покупателем обязанности по предварительной оплате товара применяются правила, предусмотренные ст. 309 ГК. А именно — продавец вправе приостановить исполнение своего обязательства либо отказаться от исполнения этого обязательства и потребовать возмещения убытков. Однако право продавца принудительно потребовать совершения предварительной оплаты ГК не предусмотрено.

Следовательно, право требования предварительной оплаты не может быть уступлено новому кредитору в силу отсутствия такого права в законодательстве Республики Беларусь. Равно как и покупатель не может перевести свой долг на другое лицо, поскольку неисполнение обязательства по предварительной оплате не влечет возникновения задолженности у покупателя.

Таким образом, если к рассматриваемым сделкам применимо право Республики Беларусь, Компания FR не вправе уступить Компании KZ право требования к Компании BY за подлежащие поставке материалы и комплектующие, а Компания BY не вправе перевести свою задолженность по предварительной оплате материалов и комплектующих перед Компанией FR на Компанию KZ. 

2. Для решения возникшей проблемы стороны могут рассмотреть вариант с внесением изменений в импортный и экспортный договоры, предусмотрев оплату по факту поставки. 

В этом случае схема сделки выглядит так:

1. Компания FR поставляет материалы и комплектующие Компании BY без предварительной оплаты. С момента поставки у Компании FR возникает требование по оплате за поставленный товар.

2. Компания FR уступает Компании KZ требование к Компании BY по оплате поставленных материалов и комплектующих. Компания BY должна быть надлежащим образом уведомлена о состоявшейся уступке права требования. С этого момента у Компании BY возникает обязательство по оплате за поставленные материалы и комплектующие Компании KZ, как новому кредитору. 

Важно!
Правомерность уступки требования и условия уступки требования должны соответствовать законодательству двух иностранных юрисдикций.

3. Компания BY поставляет медицинское оборудование Компании KZ. С этого момента у Компании BY возникает требование к Компании KZ об оплате поставленного товара.

4. Компания BY производит зачет требования об оплате поставленного медицинского оборудования к Компании KZ в счет исполнения своего обязательства перед Компанией KZ по оплате материалов и комплектующих. 

3. В случае отказа Компании FR от поставки материалов и комплектующих без предварительной оплаты можно рассмотреть вариант оплаты по факту поставки, но при условии предоставления Компанией KZ Компании BY займа для расчетов с Компанией FR. 

В таком случае возможна следующая схема сделки: 

1. Компания KZ предоставляет Компании BY заем в иностранной валюте, который перечисляется не на счет Компании BY, а на счет Компании FR. Соответствующий способ предоставления займа должен быть отражен в договоре займа. С этого момента у Компании BY возникает обязательство перед Компанией KZ по возврату займа.

2. Компания FR принимает исполнение обязательства по предварительной оплате не со счета Компании BY, а со счета третьего лица — Компании KZ. Соответствующие изменения должны быть отражены в дополнительном соглашении к импортному договору. Компания FR в счет полученных денежных средств от Компании KZ поставляет Компании BY материалы и комплектующие.

3. Компания BY соглашается изменить условия экспортного договора и поставить товар Компании KZ без предварительной оплаты с обязательством по оплате товара в день поставки товара. Соответствующие изменения должны быть отражены в дополнительном соглашении к экспортному договору. С момента поставки у Компании KZ возникает обязательство по оплате поставленного медицинского оборудования перед Компанией BY.

Важно!
Возможность проведения расчетов согласно достигнутым договоренностям предварительно необходимо согласовать с обслуживающими банками иностранного покупателя и иностранного поставщика.

4. Компания BY прекращает свое обязательство по возврату займа путем зачета требования к Компании KZ по оплате поставленного медицинского оборудования. Соглашение о зачете целесообразно подписывать в виде двустороннего документа уполномоченными представителями сторон. 

Резюме
1. Схема расчетов (схема № 1), при которой уступается право требовать предварительную оплату, невозможна в силу требований гражданского законодательства.
2. Если стороны изменят условие о предварительной оплате на оплату товаров по факту поставки, то такая схема не противоречит белорусскому законодательству (схема № 2).
3. Кроме изменения условий договора о предварительной оплате стороны могут также использовать схему с предоставлением займа в счет оплаты товара и последующим зачетом встречных требований по займу и поставке (схема № 3).