Что такое медиация?
Медиация — это инструмент разрешения конфликтов, в котором нет проигравшей стороны, достигается паритет интересов, что почти невозможно в суде. При этом сохраняется конфиденциальность решения сторон и самого процесса.
В процедуре медиации участвуют конфликтующие стороны и посредник (медиатор).
Давайте разберемся, какие конфликтные ситуации в бизнесе имеют высокий потенциал к разрешению с помощью медиативного подхода.
Чаще всего медиация применяется:
- по спорам из хозяйственных договоров;
- по спорам между собственниками бизнеса.
Например, собственникам бизнеса очень часто кажется, что конфликт невозможно разрешить мирно. Но в большинстве случаев это заблуждение.
Справочно.
В Российской Федерации процедура медиации регулируется Федеральным законом от 27.07.2010 № 193-ФЗ «Об альтернативной процедуре урегулирования споров с участием посредника (процедуре медиации)».
Рассмотрим конкретную ситуацию.
Ситуация:
Бизнес состоит из двух субъектов: компании и ИП. На ИП оформлено производство, на компанию — продажи (главный актив — договоры с торговыми сетями).
Собственник 100 % долей компании умер. Его супруга И. является одним из ИП в структуре бизнеса и генеральным директором в компании, принадлежавшей мужу. И. очень хочет получить бизнес как источник дохода, но управлять им не умеет. Директор она номинальный.
И. узнает, что ее муж оставил завещание, по которому все имущество переходит к его бывшей супруге — А. Вступление в наследство — через несколько месяцев.
Есть менеджмент, который успешно ведет бизнес. Но отношения с И. очень сложные, нет взаимопонимания. Поэтому менеджмент хочет управлять бизнесом и выкупить компанию.
Интересы сторон
Интерес И.: не потерять деньги, поэтому она хочет быстро перевести активы (контракты с торговыми сетями) на другие компании, управляемые другими людьми.
Интерес А.: получить деньги, отдав бизнес в эффективное управление или продав.
Действующий менеджмент пытается объяснить обеим сторонам риски действий И., а А. — риски ее бездействия. Диалог между И. и А. напрямую наладить не получается, и, понимая свои риски, менеджмент предлагает обратиться к медиатору.
Процедура медиации была согласована сторонами. Сначала она носила челночный характер: было несколько встреч (кокусов) медиатора с И., А. и менеджментом.
Справочно.
Кокусы в медиации — это индивидуальные конфиденциальные встречи медиатора со сторонами конфликта/спора, проводимые поочередно в равных временных условиях для выяснения истинных интересов участников спора и определения стратегии для дальнейших совместных переговоров сторон и выработки взаимоприемлемых решений.
Стороны выявили свои риски, структурировали интересы, и каждая сторона выработала предложения для достижения соглашения.
Справочно.
Преимущества медиации:
– возможность сэкономить время, деньги, силы участников спора;
– взаимный конструктивный поиск решений при содействии медиаторов;
– возможность защитить интересы участников процедуры, поскольку процесс медиации — это конфиденциальный процесс;
– достижение договоренностей, которые будут более долговечны и способны отвечать реальному положению вещей.
Риски сторон при обращении в суд
Риски для И.:
- уголовная ответственность;
- признание сделок недействительными;
- риск возмещения ущерба за счет собственного имущества, в том числе имущества ИП;
- потеря бизнеса и источника дохода.
Риски для А.:
- потеря бизнеса к моменту вступления в наследство;
- потеря значительных ресурсов на восстановление нарушенных прав и возврат имущества и имущественных прав с негарантированным результатом (не факт, что бизнес будет сохранен);
- потеря источника дохода.
Риск менеджмента:
- быть отстраненными от бизнеса;
- не выкупить бизнес.
В суде данный спор невозможно решить, так как наследник еще не вступил в права по завещанию и вывод активов не произошел. Соответственно, нет и оснований для обращения в суд за защитой прав, ведь права еще не нарушены. При этом конфликт уже возник. Для обеспечения наследственного имущества в виде договора доверительного управления тоже нужно время (запросы нотариуса, получение ответов, оценка бизнеса), и этому будет противодействовать И., не желая терять управление.
Решение сторон в медиации
В ходе медиации было найдено решение и подписано медиативное соглашение. Основные договоренности:
1) произвести оценку активов (бизнеса) по каждому объекту: компания, ИП;
2) заключить опционное соглашение о выкупе опциона на приобретение менеджментом 100 % долей в компании после вступления в наследство А. и оформления собственности на 100 % долей в компании (ст. 429.2 ГК РФ). При этом в качестве премии по опциону предоставляются услуги по обеспечению снижения рисков вывода активов компании И. за период, пока собственность на доли не возникла у А.;
3) взять обязательство о нотариальном удостоверении опционного соглашения сразу после получения права собственности на доли и о залоге долей в пользу покупателя до определенного срока;
4) И. как генеральный директор обязуется уйти из компании, единовременно получая от нового собственника отступное в виде доли наследодателя в общем имуществе супругов. Собственностью И. являлась производственная линия, приобретенная в браке с наследодателем. По медиативному соглашению А., как наследник, обязуется передать свою долю в этом имуществе в пользу И.;
5) с менеджментом А. и И. заключают договоры доверительного управления бизнесом на согласованный срок. По компании это срок до выкупа 100 % долей.
Справочно.
Медиативное соглашение — соглашение, достигнутое сторонами в результате применения процедуры медиации к спору или спорам, к отдельным разногласиям по спору и заключенное в письменной форме.
Таким образом, интересы всех участников спора были удовлетворены: у И. осталось производство и источник дохода, у А. — источник дохода от управления и после продажи компании — деньги, а менеджмент сохранил управление бизнесом и получил возможность выкупить компанию по согласованной цене в течение определенного срока. Риски сторон удалось исключить. Репутация не пострадала, корпоративной войны не случилось.
Выводы
Медиация — зачастую наилучший способ разрешения бизнес-конфликтов. Медиатор помогает сторонам прояснить интересы, научиться воспринимать другие стороны не как врагов, а как партнеров, прийти к сотрудничеству, без которого наилучшее, удовлетворяющее всех решение было бы невозможно.
В рассматриваемой ситуации стороны совместно нашли решение, которое устроило всех. В судебном порядке этого результата не получилось бы достичь.
Для судебного разбирательства необходим факт наличия нарушения прав, чего в данном случае удалось избежать.
Если бы произошел вывод активов, то после вступления в права наследства и по факту оформления права собственности на доли можно было бы оспаривать сделки, требовать возмещения ущерба и убытков, как в гражданском (арбитражном) суде, так и в рамках уголовного дела. Но нельзя исключать, что к этому моменту существовал бы риск банкротства компании, оставшейся с долгами и без активов. Соответственно, контролирующие должника лица могли быть привлечены к субсидиарной ответственности. При этом сторонам конфликта потребовалось бы затратить огромное количество ресурсов (временных, человеческих, денежных) на восстановление нарушенных прав. Очень высока вероятность того, что бизнес бы разрушился в результате бездействия и решения конфликта в судебном порядке и ни один из интересов сторон не был бы удовлетворен.
Спор получил бы огласку через сайт суда, и все контрагенты, в том числе кредиторы, видели бы суть спора, что повлияло бы на репутационную составляющую бизнеса.
