Оплата третьим лицом за товар, поставленный нерезидентом

Ситуация: ООО «Н» — резидент Республики Беларусь не может произвести оплату на расчетный счет компании-нерезидента «Т» за поставленный товар. Есть компания-нерезидент «С», которая имеет возможность осуществить такую оплату, поскольку не подпадает под действие санкций. ООО «Н» планирует заключить с «С» договор перевода долга, согласно которому «С» перечислит сумму оплаты за поставленный товар на счет поставщика «Т», а ООО «Н» обязуется перевести такую же сумму на расчетный счет «С».

Вопрос: Не будет ли противоречить законодательству Республики Беларусь оплата за товар по предполагаемой схеме?

Ограничения по валютным операциям в рамках договора поставки

В Законе Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Закон) в редакции 2020 г. с 09.07.2021 установлены кардинально иные принципы валютного контроля по сравнению с более ранней редакцией этого же Закона. В отличие от предыдущей редакции, согласно которой контролировалось и поступление денег, и поступление товара, действующая редакция Закона предусматривает контроль исключительно за денежными средствами и только в двух случаях (п. 1 ст. 10 Закона):

• по оплате переданных нерезиденту товаров, нераскрытой информации, исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, имущественных прав, имущества в аренду (внесению арендной платы и иных связанных с арендой платежей), выполненных работ, оказанных услуг;
• по возврату нерезидентом денежных средств, внесенных резидентом в качестве предварительной оплаты, в случае неисполнения или исполнения не в полном объеме нерезидентом своих обязательств.

В рассматриваемой ситуации обязательство по оплате товара резидентом наступило после выполнения обязательств нерезидентом (после поставки товаров). Соответственно, по такой сделке валютный контроль отсутствует. Резидент в данном случае свободен в своих действиях, в том числе в части осуществления оплаты за резидента третьим лицом (в том числе нерезидентом). 

Действующее валютное законодательство не содержит прямого запрета на исполнение третьими лицами обязательств, вытекающих из валютных договоров. Более того, в ряде случаев в законодательстве прямо указано на возможность исполнения обязательств третьими лицами.

Согласно п. 4 ст. 19 Закона юридическое лицо — резидент при экспорте вправе принять исполнение обязательства по оплате от третьего лица. В соответствии с п. 5 ст. 19 Закона в случае уступки юридическим лицом — резидентом иному юридическому лицу — резиденту право требования к нерезиденту по валютному договору переходит к резиденту, принявшему право требования. В случае перевода долга юридическим лицом — резидентом на иное юридическое лицо — резидента по валютному договору обязанность по обес­печению поступления денежных средств (репатриации) переходит к юридическому лицу, принявшему долг.

Закон предусматривает случаи как возложения исполнения обязательства на третье лицо, так и перевода долга (уступ­ки права требования). При этом перевод долга оговаривается лишь между резидентами, когда кредитором выступает нерезидент (п. 5 ст. 19 Закона). 

Некоторые юристы высказывают мнение о том, что перевод долга в валютной сделке возможен только в случае, прямо предусмотренном Законом, а именно —между резидентами, когда кредитором выступает нерезидент. 

Однако, на наш взгляд, действующее валютное законодательство не устанавливает каких-либо запретов или ограничений на осуществление резидентом перевода долга перед нерезидентом на другого нерезидента, хотя Закон прямо и не указывает на возможность такой конструкции. 

Напомним, что согласно прежней редакции Закона исполнение подобной сделки являлось операцией, связанной с движением капитала, и требовало разрешения Национального банка Республики Беларусь. На сегодняшний день такое обременение Законом не предусмотрено.

Какой договор выбрать?

Полагаем, что в связи с отсутствием обязанности по репатриации денежных средств и отсутствием валютного контроля в принципе резидент в рассматриваемой ситуации вправе с согласия нерезидента-кредитора перевести свой долг на другого резидента, заключив договор перевода долга. 

Вместе с тем, по нашему мнению, наиболее оптимальным вариантом будет заключение договора о возложении исполнения обязательств на третье лицо.

Такая позиция подтверждается письмом Национального банка Республики Беларусь от 26.04.2023 № 31-20/263 «О применении валютного законодательства». С точки зрения госрегулятора Закон не содержит ограничений в отношении возможности осуществления платежей при импорте третьими лицами, в том числе нерезидентами, на основании заключенных между ними и импортерами договоров о возложении исполнения обязательств на третье лицо.

Согласно ст. 294 ГК исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из законодательства, условий обязательства или его существа не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично. В этом случае кредитор обязан принять исполнение, предложенное за должника третьим лицом. Требований к форме возложения исполнения обязательства на третье лицо законодательство не содержит.

Возложение обязательств на третье лицо по сравнению с переводом долга имеет ряд отличительных особенностей, а именно:

• согласие кредитора при возложении исполнения обязательства на третье лицо не требуется, а при переводе долга — необходимо;
• при возложении исполнения обязательства на третье лицо обязанность исполнить обязательство остается на прежнем должнике (должник не меняется). При переводе долга третье лицо становится новым должником;
• ответственность перед кредитором при возложении исполнения обязательства на третье лицо несет, как правило, прежний должник. При переводе долга — исключительно новый должник (третье лицо).

Необходимо обратить внимание на обязательную возмездность договора возложения обязательств на третье лицо. Исполнение обязательства третьим лицом без встречного предоставления может трактоваться как дарение. 

В соответствии с п. 4 ст. 546 ГК не допускается дарение в отношениях между коммерческими организациями. 

Что касается необходимости регистрации договора о возложении исполнения обязательств на третье лицо, то обращаем внимание на следующее. Национальный банк Республики Беларусь в письме от 02.07.2021 № 31-27/8646 «О разъяснении норм валютного законодательства» указал, что резиденту не требуется осуществлять отдельную регистрацию договора о возложении обязательств (перевода долга) на веб-портале Национального банка в случае, если такой договор заключен на сумму в эквиваленте менее 4000 базовых величин. Это условие распространяется и на ситуацию, когда сумма валютного договора, по которому переводится долг, более 4000 базовых величин и такой валютный договор ранее был зарегистрирован.

Резюме:
Хотя валютным законодательством не установлены ограничения на возможность оплаты импортируемого товара третьими лицами ни по договору перевода долга, ни путем возложения обязательств на третье лицо, оптимальным в рассматриваемой ситуации является возмездное возложение обязательства на третье лицо.

Дополнительные материалы по теме:

>>Малахова А. ВЭД: как вернуть деньги из-за рубежа за поставленный товар

>>Малахова А., Лясович Д. Как упростить совершение внешнеэкономических сделок, не нарушая закон

>>Видеозапись онлайн-семинара «Валютный и внешнеэкономический договоры: от проверки контрагента до исполнения обязательств»