Условие об отсрочке (рассрочке) (при коммерческом займе)

Формулировка: «Отсрочка (рассрочка) платежа (не) является коммерческим займом».

Согласно ст. 770 Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее — ГК) правила, предусмотренные гл. 42 ГК «Заем и кредит», распространяются также на случаи аванса, предварительной оплаты, отсрочки и рассрочки оплаты товаров, работ и услуг (коммерческий заем), если иное не предусмотрено законодательством. При этом размер и порядок взимания процентов за пользование займом (в том числе и коммерческим) определяются договором (ст. 762 ГК), то есть без такого согласования условия о коммерческом займе не имеют юридической силы.

Со стороны, просрочившей исполнение валютного обязательства, не подлежат взысканию проценты на основании ст. 366 ГК. При заключении договора на условиях расчетов в валюте проценты за пользование коммерческим займом, предусмотренные договором, могут компенсировать возможные потери стороны, предоставившей коммерческий заем.

Целесообразно включать в договоры

Нецелесообразно включать в договоры

— предусматривающие расчеты в валюте при условии согласования размера и порядка уплаты процентов за пользование коммерческим займом;
— при согласовании размера и порядка уплаты процентов за пользование коммерческим займом по другим договорам

— при несогласовании сторонами размера и порядка уплаты процентов за пользование коммерческим займом

Условие о цели приобретения товара (при поставке)

Формулировка: «Товар приобретается для оптовой/розничной торговли».

Условие договора поставки о цели приобретения товара было предусмотрено утратившим силу Указом Президента Республики Беларусь от 07.03.2000 № 117 «О некоторых мерах по упорядочению посреднической деятельности при продаже товаров».

В настоящее время указание цели может иметь смысл при поставке товара определенного назначения, материалов с особым режимом использования, при поставке товаров по дилерским договорам, где устанавливаются ограничения по распоряжению товаром, и т.д.

Целесообразно включать в договоры

Нецелесообразно включать в договоры

— поставки, если цель приобретения товара имеет существенное значение (для использования при монтаже строительных конструкций особой прочности и т.д.);
— дилерские или смежные им, ограничивающие последующее использование товара (например, цель приобретения — для розничной торговли на территории Гомельской области)

— если отсутствуют особые требования к товару и его дальнейшему использованию

Условие о досудебном порядке урегулирования споров

Формулировка: «Предъявление претензии до обращения с иском в суд является обязательным. Стороны предпринимают все усилия, чтобы урегулировать возникающие разногласия мирным путем».

В соответствии с частью второй ст. 10 ГК предъявление претензии до обращения с иском в суд является обязательным независимо от наличия такой обязанности в договоре, если иное не предусмотрено договором, ГК или законодательством.

Следует отметить, что при разрешении спора в порядке приказного производства соблюдение претензионного порядка не является обязательным, но позволяет установить факт признания или непризнания требований должником. Судом может быть вынесено определение о судебном приказе, а нотариусом учинена исполнительная надпись в отношении требований, признанных должником, независимо от направления ему претензии. Указание же на обязанность предъявления претензии до обращения с иском в суд само по себе бессмысленно, так как дублирует упомянутую норму ГК.

Стороны могут исключить досудебный порядок урегулирования споров либо установить порядок и четкие критерии, позволяющие определить уклонение стороны от урегулирования спора (отсутствие ответа на письменную претензию в установленный срок, уклонение от проведения переговоров в предложенный срок после письменного уведомления и т.д.).

Целесообразно включать в договоры	Нецелесообразно включать в договоры
— если исключен обязательный досудебный порядок урегулирования споров; — при установлении иных процедур, помимо предъявления претензии (путем проведения переговоров с составлением протокола и т.д.)	— если договор не устанавливает особой процедуры досудебного урегулирования спора

Условие о подсудности споров

Формулировка: «Споры подлежат передаче на рассмотрение в суд (указать) в соответствии с нормами материального и процессуального права _ (указать)».

Споры между резидентами разрешаются в соответствии с законодательством Республики Беларусь с учетом правил подсудности и подведомственности.

Подсудность, кроме исключительной, может быть изменена соглашением сторон (договорная подсудность).

Не имеет смысла дублирование в договоре стандартной или исключительной подсудности.

В ряде случаев (в договорах с нерезидентами и т.д.) целесообразно заранее определить подсудность споров судам государства одной из сторон либо выбранному сторонами арбитражному (третейскому) суду.

Целесообразно включать в договоры

Нецелесообразно включать в договоры

— с нерезидентами при условии разрешения споров судом по месту нахождения конкретной стороны;
— при необходимости рассмотрения споров между резидентами по месту нахождения одной из сторон;
— при достижении соглашения о передаче споров на рассмотрение арбитражного (третейского) суда

— споры по которым подпадают под исключительную подсудность (перевозки, долевого строительства и т.д.);
— стороны которых не изменили подсудность, предусмотренную законодательством (по месту нахождения ответчика и т.д.)

Условие о количестве экземпляров договора

Формулировка: «Договор составлен в двух экземплярах по экземпляру для стороны, каждый из которых имеет одинаковую юридическую силу».

Рядом нормативных правовых актов определяются требования к количеству экземпляров договора. Так, п. 19 Правил заключения и исполнения договоров строительного подряда, утвержденных постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 15.09.1998 № 1450, предусмотрена подготовка договора в количестве не менее двух экземпляров. Подтверждением соблюдения требования о количестве экземпляров может служить соответствующее положение договора. Указывать на количество экземпляров договора в тех случаях, когда нормативными документами такое требование не установлено, не требуется. Отсутствие экземпляра договора у одной из сторон автоматически не влечет недействительность или незаключенность договора.

Указание на равную юридическую силу экземпляров, составленных на одном языке и идентичных по содержанию, также не имеет смысла, поскольку при расхождении содержания разных экземпляров одного договора может быть сделан вывод о несогласованности соответствующих условий либо о незаключенности договора в целом.

Юридическую силу экземпляра договора целесообразно определять при составлении экземпляров договора на разных языках. Указание на приоритет экземпляра, содержащего перевод на русский язык, позволит избежать споров, связанных с трактовкой перевода.

Целесообразно включать в договоры

Нецелесообразно включать в договоры

— когда требование о количестве экземпляров предусмотрено законодательством, типовыми формами;
— когда они составлены в нескольких экземплярах, переведенных на разные языки. При этом нужно указать приоритет — конкретного экземпляра (перевода на конкретный язык)

— если требования о количестве экземпляров не установлены нормативными правовыми актами, типовыми формами и т.д.

Условие о сроке действия договора

Формулировка: «Договор действует до полного исполнения обязательств».

В соответствии с частью третьей ст. 395 ГК законодательством или договором может быть предусмотрено, что окончание срока действия договора влечет прекращение обязательств сторон по договору. Договор, в котором отсутствует такое условие, признается действующим до определенного в нем момента окончания исполнения сторонами обязательств, то есть по умолчанию договор действует до окончания исполнения обязательств сторонами. Указание на это в договоре фактически дублирует норму ГК.

Основания прекращения обязательств в связи с истечением срока договора устанавливаются законодательством либо договором. Например, в рамках договора поставки обязательство поставщика восполнить недопоставленное количество товаров прекращается по истечении срока действия договора поставки, однако договором может быть предусмотрен другой срок прекращения указанного обязательства (п. 1 ст. 481 ГК, п. 12 Положения о поставках товаров в Республике Беларусь, утвержденного постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 08.07.1996 № 444).

Условие о прекращении обязательств в связи с истечением срока договора можно распространить на обязательства по уплате неустойки, а также иные обязательства.

Целесообразно включать в договоры

Нецелесообразно включать в договоры

— поставки, когда у покупателя есть интерес в любом случае получить товар;
— в случаях, когда в соответствии с законодательством обязательства сторон прекращаются в связи с истечением срока договора, но стороны заинтересованы в их исполнении

— в отношении которых законодательством не предусмотрено прекращение неисполненных обязательств с истечением срока действия договоров

Условие о коммерческой тайне

Формулировка: «Сведения о сделке являются коммерческой тайной и не могут распространяться третьим лицам. Стороны несут ответственность в размере причиненного ущерба за разглашение сведений о сделке третьим лицам».

Законом Республики Беларусь от 05.01.2013 № 16-З «О коммерческой тайне» (далее — Закон) предусмотрен порядок отнесения сведений к коммерческой тайне. На основании ст. 5 Закона режим коммерческой тайны может устанавливаться в отношении сведений, которые одновременно соответствуют следующим требованиям:

не являются общеизвестными или легкодоступными третьим лицам в тех кругах, которые обычно имеют дело с подобного рода сведениями;
имеют коммерческую ценность для их обладателя в силу неизвестности третьим лицам;
не являются объектами исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и т.д.

Большинство сведений, которые сторона может получить по договору, не соответствует приведенным критериям. Так, сведения о стоимости товаров, порядке поставки и т.д. известны любому контрагенту и не могут являться коммерческой тайной.

Также в части сведений, составляющих коммерческую тайну, необходимо установить режим коммерческой тайны, закрепить договором или отдельным соглашением обязательства контрагентов по обеспечению конфиденциальности этих сведений, выполнить иные формальности, предусмотренные Законом.

Проблематично доказать убытки, причиненные распространением сведений, составляющих коммерческую тайну.

Целесообразно включать в договоры

Нецелесообразно включать в договоры

—при передаче контрагенту сведений, не являющихся общеизвестными, легкодоступными (ноу-хау, уникальных технических разработок и т.д.) и соответствующих требованиям Закона, при условии закрепления в договоре обязательств контрагентов по обеспечению конфиденциальности этих сведений

— если контрагент по договору получает доступ к общеизвестным сведениям, размещенным в публичном доступе, которые могут стать известными любому контрагенту (прейскурантная цена, условия договоров, реквизиты и т.д.), а также к сведениям, не соответствующим требованиям Закона

Условие о применимом законодательстве

Формулировка: «Во всем остальном, что не предусмотрено договором, стороны руководствуются действующим законодательством».

По умолчанию по договорам, заключенным и исполняемым на территории Республики Беларусь между ее резидентами, применяется законодательство Республики Беларусь.

В стандартных договорах нет необходимости указывать на применение национального законодательства и специальных актов — положений, правил и т.д. Как правило, такие акты применяются в части, не урегулированной договором (если договором допускается изменение соответствующих положений), независимо от воли сторон либо в императивном порядке, если нормой установлена невозможность ее изменения соглашением сторон.

В договорах с иностранным элементом, местом исполнения за пределами Республики Беларусь и т.д. с учетом интересов сторон целесообразно регулировать применяемое право.

Целесообразно включать в договоры	Нецелесообразно включать в договоры
— с иностранным элементом, с нерезидентами, заключаемые и исполняемые на территории других государств	— с резидентами, заключаемые и исполняемые на территории Республики Беларусь

Условие о расторжении договора

Формулировка: «Договор может быть расторгнут в случаях, предусмотренных законодательством. Договор может быть расторгнут по соглашению сторон».

На основании части первой ст. 420 ГК договор может быть в любое время расторгнут по соглашению сторон. Указание на эту возможность в договоре не имеет смысла. Также в соответствии с нормами ГК договор может быть расторгнут по требованию одной из сторон:

при существенном нарушении договора другой стороной;
в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором;
при изменении обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (если иное не следует из договора);
при наступлении оснований расторжения договора по требованию одной из сторон, предусмотренных законодательством для отдельных видов договоров;
при наступлении оснований, предусмотренных договором.

Также напоминаем о возможности расторжения договора путем одностороннего отказа от его исполнения (часть третья ст. 420 ГК).

Целесообразно включать в договоры	Нецелесообразно включать в договоры
— в случае дополнения указанной формулировки основаниями для расторжения либо одностороннего отказа от исполнения договоров, не предусмотренными законодательством	— стандартные, а также в договоры возмездного оказания услуг, договоры, для которых законодательством установлен достаточный перечень оснований для расторжения

Условие о форс-мажоре

Формулировка: «Форс-мажорные обстоятельства являются основанием для освобождения стороны от ответственности за нарушение договора».

В соответствии с частью третьей ст. 372 ГК, если иное не предусмотрено законодательством или договором, лицо, не исполнившее обязательство либо исполнившее его ненадлежащим образом при осуществлении предпринимательской деятельности, несет ответственность, если не докажет, что надлежащее исполнение обязательства невозможно вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств.

По умолчанию любое обстоятельство, возникшее вне контроля сторон, можно расценивать как форс-мажор, обстоятельство непреодолимой силы.

Следует отличать обстоятельства непреодолимой силы (чрезвычайные обстоятельства вне контроля сторон) от принятого в международной практике понятия hardship («затруднения», возникающие, например, вследствие изменения экономической ситуации).

В договоре целесообразно указать конкретные обстоятельства, которые стороны считают непреодолимыми, и порядок их подтверждения.

С учетом политической и экономической обстановки имеет смысл включить в данный перечень экономические санкции, забастовки, введение платы за пользование дорогами, ограничения на приобретение валюты и т.д. либо предусмотреть такие обстоятельства, как затруднения, являющиеся основанием для расторжения или изменения договора.

Целесообразно включать в договоры	Нецелесообразно включать в договоры
— международные с нерезидентами, исполняемые на территории иностранных государств со сложной политической и экономической обстановкой, и т.д.	— стандартные, а также в договоры, исполняемые на территории Республики Беларусь