Что учесть юридической службе при работе с иностранным контрагентом?

Содержание:

• Проверка контрагента, его финансового состояния, деловой репутации и полномочий лица, подписывающего договор и иные юридически значимые документы
• Заключение договора с учетом требований законодательства Республики Беларусь, законодательства страны, резидентом которой является контрагент, норм международного права
• Заключение полнотекстового договора как единого документа, подписанного сторонами

Эта статья:
— расскажет, на какие моменты обратить внимание юристу при работе с иностранными контрагентами;
— даст практические рекомендации по проверке контрагента и заключению договора.

Наиболее распространенными видами договоров с иностранными контрагентами являются внешнеторговые договоры ‒ поставки (импорт или экспорт продукции), договоры на оказание работ или выполнение услуг, договоры по передаче прав на использование объектов интеллектуальной собственности, лизинговые договоры. Однако все чаще встречаются договоры уступки права требования, перевода долга, договоры комиссии, дилерские соглашения и иные. Каждый такой вид договора с иностранным контрагентом предполагает определенный набор прав и обязанностей, характерный для данного конкретного вида договоров, свои особенности, обусловленные спецификой предмета договора, а также намерениями конкретных сторон сделки.

Выделим основные моменты, на которые следует обратить внимание юристу (юридической службе) при работе с иностранными контрагентами практически по любому виду договора.

Проверка контрагента, его финансового состояния, деловой репутации и полномочий лица, подписывающего договор и иные юридически значимые документы

При установлении отношений с иностранным контрагентом необходимо проявлять осмотрительность. Каждый субъект хозяйствования самостоятельно определяет объем информации для проверки надежности контрагента, необходимый для принятия положительного решения о продолжении сотрудничества и заключении сделки.

Рекомендуется как минимум провести самостоятельную проверку и запросить копии учредительных документов, сертификатов, лицензий (при необходимости), подтверждение полномочий лица, подписывающего договор (сведения о руководителе, копию доверенности представителя), изучить общую информацию о контрагенте из открытых общедоступных источников, информацию о судебных спорах, проверить нахождение контрагента по указанному адресу. В случае потенциального совершения крупной сделки или существенной суммы контракта следует привлечь «местных» юристов-консультантов для проведения due diligence (комплексной юридической проверки с описанием конкретных рисков и рекомендаций).

Заключение договора с учетом требований законодательства Республики Беларусь, законодательства страны, резидентом которой является контрагент, норм международного права

При заключении договора с иностранным контрагентом необходимо принимать во внимание как минимум следующие нормативные правовые акты Республики Беларусь (в актуальной редакции):

1) ГК;

2) Указ Президента Республики Беларусь от 27.03.2008 № 178 «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций»;

3) Закон Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле»;

4) Закон Республики Беларусь от 11.05.2016 № 363-З «Об экспортном контроле»;

5) Закон Республики Беларусь от 09.07.1999 № 279-З «О международном арбитражном (третейском) суде»;

6) постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 12.02.2021 № 37 «О регистрации резидентами валютных договоров»;

7) постановление Правления Национального банка Республики Беларусь от 31.05.2021 № 147 «О проведении валютных операций»;

8) постановление Совета Министров Республики Беларусь от 14.09.2020 № 533 «О статистическом декларировании товаров».

Рекомендуется также уделить внимание изучению императивных норм законодательства страны иностранного контрагента с учетом оговорки о публичном порядке (национальное право допускает применение иностранного права, устанавливает порядок его применения, однако очерчивает допустимые границы его применения на своей территории). Оговорка о публичном порядке является общепризнанным принципом и институтом международного частного права и закреплена в законодательстве многих государств, в международных договорах. Следует иметь в виду, что она применяется судами в том числе и тех государств, чье законодательство не содержит ее прямого закрепления.

Юристу необходимо изучить нормы международных договоров (соглашений), которые могут быть применены к конкретному виду договора с иностранным контрагентом, для того чтобы по возможности урегулировать в договоре конкретные нормы, которые будут применяться к не урегулированным в нем моментам.

Республика Беларусь является участницей международных договоров и соглашений, в том числе регулирующих отношения сторон по определенным видам договоров, нормы которых необходимо учитывать либо исключать (Конвенция ООН о договорах международной купли-продажи товаров (заключена в г. Вене 11.04.1980), Соглашение об общих условиях поставок товаров между организациями государств ‒ участников СНГ (заключено в г. Киеве 20.03.1992), Европейская конвенция о внешнеторговом арбитраже (заключена в г. Женеве 21.04.1961) и др.).

При заключении сделок с иностранными контрагентами необходимо также учитывать наличие соглашений между Республикой Беларусь и государством, резидентом которого является контрагент. Такие соглашения могут содержать какие-либо ограничения в торговле, особенности проведения расчетов и т.п.

В случае заключения внешнеторговой сделки стороны в большинстве случаев указывают в договорах на применение обычаев международного делового оборота. Наиболее распространенными являются Инкотермс (INCOTERMS), где перечислены торговые термины и описаны базисные условия поставок товаров по каждому из них. Однако следует помнить, что Инкотермс не регулируют вопросы качества товара, ответственность сторон, расчеты, действительность договора, переход права собственности на товар, применимое право, разрешение споров и др. Все это нужно предусмотреть в договоре.

Заключение полнотекстового договора как единого документа, подписанного сторонами

Согласно п. 1 ст. 1116 ГК форма внешнеторгового договора определяется по праву страны, которое применяется к самому договору. Однако в ч. 1 ст. 162 ГК закреплено, что сделки с участием юридических лиц должны быть заключены в письменной форме.

В соответствии со ст. 402, 404, 405,408 ГК требования о соблюдении письменной формы считаются соблюденными при наличии какого-либо из условий:

1) оформлен один документ на бумажном носителе или в электронном виде, в том числе электронный документ, и подписан сторонами договора (как собственноручно, так и с использованием средств связи и иных технических средств, компьютерных программ, информационных систем или информационных сетей – любым способом, обеспечивающим идентификацию лиц, которые совершают сделку);

2) стороны обменялись документами, в том числе в электронном виде, включая электронные документы, которые подписаны сторонами и содержат все существенные условия договора;

3) одна сторона направила письменное предложение заключить договор (оферту), содержащее существенные условия договора, а другая сторона приняла его путем совершения конклюдентных действий.

Таким образом, можно сделать вывод о том, что соблюдение письменной формы договора не равно подписанию единого полнотекстового договора. Однако настоятельно рекомендуется при заключении договора с иностранным контрагентом составлять единый документ, который должен быть подписан обеими сторонами. Также важно включить в него существенные условия для конкретного вида договора и ряд других положений, которые будут определять права и обязанности сторон, порядок исполнения договора, а также механизмы разрешения возможных конфликтных ситуаций и иные важные положения.

Целесообразно определить форму и порядок заключения договора с иностранным контрагентом, а также отразить в самом договоре следующее: предмет договора в зависимости от вида договора; термины и определения (особенно не имеющие общепринятого толкования), исключающие неопределенности при их толковании, используемые формулировки; порядок оплаты (валюта платежа, сроки и способы оплаты, сроки осуществления окончательных расчетов и т.п.) – в случае, когда договор предусматривает совершение платежей; права и обязанности сторон; выбранные коммерческие условия Инкотермс, гарантийные обязательства, порядок приемки товара (работ, услуг), требования по качеству ‒ для внешнеторговых сделок; требования законодательства сторон; гарантии исполнения обязательств (залог, поручительство, аккредитив, банковская гарантия, аванс, задаток, неустойка и т.п.); налогообложение; конфиденциальность; ответственность сторон; условия, относящиеся к форс-мажору; применимое право; порядок ведения и разрешения споров; преимущество языка при заключении договора на нескольких языках; порядок расторжения договора и иные условия в зависимости от конкретных особенностей сделки.

Рекомендации:
1. Необходимо всегда проверять контрагента и его финансовое состояние, деловую репутацию, а также полномочия лица, подписывающего договор и иные юридически значимые документы.
2. При заключении договора нужно учитывать не только требования законодательства Республики Беларусь и законодательства страны, резидентом которой является контрагент, но также нормы международного права. В том числе указывать в договоре на применение обычаев международного делового оборота (например, Инкотермс).
3. При заключении договора с иностранным контрагентом следует составлять единый документ (единый полнотекстовый договор), который должен быть подписан обеими сторонами.