Фотография как объект авторского права
Согласно абз. 9 ч. 1 п. 5 ст. 6 Закона Республики Беларусь от 17.05.2011 № 262-З «Об авторском праве и смежных правах» (далее — Закон) фотография относится к объектам авторского права.
Автор обладает правами двух видов:
— личными неимущественными (правом авторства, на имя, на неприкосновенность, обнародование или отзыв произведения (ст. 15 Закона));
— имущественными (право на использование произведений, на запрет использования третьими лицами, на вознаграждение от использования произведений (ст. 16 Закона)).
Каждая фотография имеет своего автора и правообладателя, которые могут быть еще и разными субъектами (например, в случае со служебным произведением автором является работник, а обладателем имущественных прав — наниматель).
Справочно.
Авторское право на фотографию возникает уже в силу факта ее создания, то есть для осуществления и защиты авторского права не требуется получения патента либо соблюдения каких-либо иных формальностей (п. 1 ст. 8 Закона).
Поиск автора и правообладателя фотографии и получение у него (у них) разрешения на использование снимка — это действия, позволяющие не допустить нарушения авторских прав.
Справочно.
Если автор и правообладатель не могут быть установлены, в ряде случаев допускается свободное использование фотографий без предварительного получения соответствующего разрешения.
Использование фотографии с разрешения правообладателя
На основании п. 2 ст. 16 Закона автор или иной правообладатель вправе использовать фотографию по своему усмотрению в любой форме и любым способом, а также правомочны разрешать или запрещать другим лицам использовать такую фотографию.
Справочно.
Размещение правообладателем фотографии в сети Интернет не является подтверждением факта выдачи разрешений на использование фотографии неограниченным кругом лиц.
Наиболее надежным вариантом фиксации разрешения правообладателя является заключение с ним договора, вид и содержание которого будут зависеть от предполагаемой цели использования фотографии, срока и способов ее использования, возможности передачи прав на использование третьим лицам, применимого права (в случае заключения договора с иностранным субъектом).
Законодатель предусмотрел следующие виды договоров:
— договор уступки исключительного права (специфика: исключительные права передаются бессрочно) (ст. 43 Закона, ст. 984 ГК);
— лицензионный договор, в том числе авторский договор (специфика: срочный характер пользования и возможность выбирать из двух подвидов — исключительная или неисключительная лицензия) (ст. 44 и 45 Закона, ст. 985 ГК).
Справочно.
В случае, если фотография еще не создана, с автором предварительно может быть заключен договор о создании и использовании фотографии (например, при привлечении внештатного фотографа) либо выдано служебное задание на создание фотографии (в случае, если фотограф является работником организации).
Общие требования по всем договорам:
— письменная форма (ст. 161 ГК);
— согласование всех существенных условий (ч. 2 п. 1 ст. 402 ГК);
— точное указание способов использования фотографии (ч. 2 п. 2 ст. 16 Закона) (исключение — договор уступки исключительного права).
Законодательство допускает заключение смешанных договоров (п. 2 ст. 391 ГК), например, договор подряда с фотографом с элементами договора о создании и использовании объекта авторского права. По общему правилу указанные договоры не нуждаются в регистрации или нотариальном удостоверении.
Однако в сети Интернет найти автора или первоисточник бывает крайне затруднительно. В таких случаях рекомендуем:
— использовать фотографии, размещенные в базах фотостоков (фотобанков). Подобные сервисы упрощают процедуру поиска автора и проверки законности обнародования снимка, так как предполагают предварительное заключение со всеми фотографами договора на использование их фотографий, берут необходимые разрешения. Пользователю остается лишь выбрать понравившуюся фотографию, определиться с подвидом лицензии на ее использование и произвести оплату;
— перед «приобретением» фотографии ознакомиться с пользовательским соглашением в части требований и ограничений к использованию, так как одно фото может предлагаться под различными условиями (например, с разрешением или запретом на коммерческое использование).
Справочно.
Использование авторитетных фотостоков (например, Shutterstock, Adobe Stock, Depositphotos), ознакомление с условиями соглашения и соблюдение предусмотренных ограничений, сохранение сведений о произведенных оплатах сервису, фиксация страницы сервиса с предлагаемым снимком (преимущественно сделанная нотариусом в порядке обеспечения доказательств) позволят минимизировать риск возникновения судебных споров по вопросам авторских прав.
Отметим, что, несмотря на получение разрешения правообладателя, неимущественные права (в частности, право авторства, право на имя) передаче не подлежат и не должны нарушаться пользователем. Поэтому помимо заключения договора целесообразно при каждом использовании чужой фотографии указывать на ее автора и первоисточник.
Использование фотографии без разрешения правообладателя и выплаты вознаграждения
Личные неимущественные права автора также должны соблюдаться в случае использования фотографии без разрешения. Ниже приведем некоторые варианты использования фотографии без разрешения правообладателя, которое не влечет нарушения авторских прав:
Цели использования
| Условия использования
|
|---|
Использование фотографий в личных целях (ст. 35 Закона)
| — фотография была правомерно обнародована;
— использование исключительно в личных целях в единичных экземплярах;
— субъект использования — физическое лицо
|
Использование фотографий, перешедших в общественное достояние (ст. 21 Закона)
| Истечение срока действия исключительного права (по общему правилу исключительное право на фотографию действует в течение жизни автора и 50 лет после его смерти)*
|
Использование фотографий в образовательных и исследовательских целях (ст. 36 Закона)
| — фотография была правомерно обнародована;
— обязательное указание автора и источника заимствования (первоисточника);
— фотография используется в качестве иллюстраций в изданиях, радио- и телепередачах, звуко- и видеозаписях образовательного характера в объеме, оправданном образовательной целью
|
Использование фотографий путем цитирования (п. 2 ст. 32 Закона)
| — фотография была правомерно обнародована;
— фотография должна использоваться в исследовательских, образовательных, полемических, критических или информационных целях;
— объем должен быть оправдан целью цитирования**
|
Использование фотографий в средствах массовой информации (ст. 33 Закона)
| — фотография была правомерно опубликована СМИ для всеобщего сведения;
— тематика: фотография, иллюстрирующая текущие экономические, политические, социальные и религиозные вопросы;
— правообладатель не предусмотрел запрет на воспроизведение фотографии в ином СМИ;
— субъект использования — другое СМИ (в частности, печатное средство массовой информации)
|
Использование фотографий, не являющихся основным объектом воспроизведения (п. 7 ст. 32 Закона)
| — фотография постоянно находится в месте, открытом для свободного посещения (например, на информационном стенде вне частных владений)***;
— фотография не должна использоваться в коммерческих целях;
— фотография не должна являться основным объектом воспроизведения, передачи в эфир, передачи по кабелю или иного сообщения для всеобщего сведения
|
Использование фотографий для целей судопроизводства (п. 4 ст. 32 Закона)
| — фотография была правомерно обнародована;
— фотография воспроизводится для целей судопроизводства по гражданским делам, судопроизводства в экономических судах, конституционного судопроизводства, производства по материалам уголовного дела, в рамках деятельности третейского суда, а также в рамках административного процесса
|
Использование фотографий библиотеками и архивами (ст. 37 Закона)
| — фотография была правомерно обнародована;
— субъект использования — библиотеки и архивы;
— способ использования — репродуцирование и иное воспроизведение;
— фотография не должна использоваться в целях получения прибыли;
— цели использования: для комплектования библиотечных и архивных фондов, замены утраченных, уничтоженных или ставших непригодными для использования экземпляров;
— по запросам физических и юридических лиц в образовательных и исследовательских целях
|
* В правовых системах разных государств могут быть закреплены различные сроки действия исключительных прав. Так, в ст. 1281 Гражданского кодекса Российской Федерации установлен 70-летний срок.
** Технология «embed-код», предусмотренная многими сайтами-первоисточниками (например, Flickr, Instagram, Twitter), позволяет цитировать фотографию со ссылкой на автора. С практикой Верховного Суда Российской Федерации можно ознакомиться по короткой ссылке.
*** С позицией коллегии Верховного Суда Республики Беларусь по делам интеллектуальной собственности можно ознакомиться по короткой ссылке.
Другие способы использования фотографий
Помимо указанных способов свободного использования фотографий, размещенных в сети Интернет, можно условно выделить ряд специфических механизмов, позволяющих использовать фотографии без поиска и получения непосредственного разрешения автора.
1. Использование фотографий, размещенных на фотостоках (фотобанках) в разделе для свободного использования.
Перед скачиванием снимка внимательно ознакомьтесь с требованиями и ограничениями по использованию фотографии, прописанными в пользовательском соглашении. По существу, соглашение с фотобанком вы все-таки заключаете, однако экономите время на поиск автора и денежные средства в случае правомерного использования фотографии.
2. Использование фотографий по лицензии Creative Commons.
Указанная система лицензий адаптирована к законодательству 53 стран мира (в частности, США, страны Западной Европы, Индия, Китай, Япония, Австралия, Египет, страны Южной Америки) и активно применяется для таких объектов авторских прав, как фотография. Полагаем возможным применение данных лицензий в правоотношениях с иностранным элементом. Система предлагает 6 видов лицензий, сформированных путем комбинации из 4 базовых условий («Обязательное указание автора», «Использование исключительно в некоммерческих целях», «Недопустимость изменений и переработки», «Допустимость внесения изменений и опубликование произведения под аналогичной лицензией»).
Справочно.
При применении лицензии Creative Commons фотография маркируется специальными условными обозначениями для идентификации конкретного вида лицензии. Подробное описание (условия и ограничения применения) размещено на официальном сайте Creative Commons.
Ответственность в случае неправомерного использования чужой фотографии
Национальное законодательство предусматривает 3 вида ответственности в случае нарушения авторских прав: гражданско-правовую, административную и уголовную.
Гражданско-правовая ответственность
|
Основание ответственности
| Нарушение авторских прав на фотографию (личных неимущественных и (или) исключительных)
|
Субъекты ответственности
| Физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, и юридические лица
|
Способы защиты / санкции
| — возмещение убытков (ст. 11 ГК);
— взыскание компенсации в размере от 10 до 50 000 базовых величин (исключает взыскание убытков) (п. 2 ст. 56 Закона);
— взыскание неустойки при согласовании ее в договоре (ст. 11 ГК);
— обязательная публикация о допущенном нарушении с включением в нее сведений о том, кому принадлежит нарушенное право (ст. 989 ГК);
— изъятие материальных объектов, с помощью которых нарушены исключительные права, и материальных объектов, созданных в результате такого нарушения (ст. 989 ГК);
— установление факта ничтожности сделки и применение последствий ее недействительности (например, при заключении лицензионного договора лицом, не являющимся правообладателем) (ст. 11 ГК);
— иные способы защиты, предусмотренные ст. 11 ГК;
— конфискация контрафактных экземпляров произведений, любых материалов и любого оборудования, используемых для незаконного воспроизведения и (или) сообщения для всеобщего сведения произведений;
— возложение расходов по уничтожению конфискованных экземпляров на нарушителя (ст. 57 Закона)
|
Административная ответственность (ст. 9.21 КоАП)
|
Основание ответственности
| — присвоение авторства / принуждение к соавторству (ч. 1);
— хранение с целью распространения контрафактных экземпляров фотографий (ч. 2);
— незаконное распространение или иное незаконное использование фотографии (ч. 3)
|
Субъекты ответственности
| Физические лица, в том числе индивидуальные предприниматели, и юридические лица
|
Способы защиты / санкции
| Штраф от 10 до 300 базовых величин (в зависимости от субъекта и деяния) + конфискация предмета административного правонарушения
|
Уголовная ответственность (ст. 201 УК)
|
Основание ответственности
| — присвоение авторства / принуждение к соавторству (ч. 1) с административной преюдицией;
— незаконное распространение или иное незаконное использование фотографии (ч. 2): с административной преюдицией или сопряженные с получением дохода в крупном размере;
— действия, предусмотренные ч. 1 или 2 ст. 201 УК, совершенные повторно, либо группой лиц по предварительному сговору, либо должностным лицом с использованием своих служебных полномочий, либо повлекшие причинение ущерба в крупном размере
|
Субъекты ответственности
| Физические лица
|
Способы защиты / санкции
| Арест, штраф, общественные работы, исправительные работы — до 2 лет, ограничение или лишение свободы — до 5 лет
|
… Дизайнер отступил. За оставшееся время до презентации он нашел фотографию в фотобанке, после проверки юристом условий пользовательского соглашения «приобрел» ее по самой расширенной лицензии и в дальнейшем не отклонялся от предусмотренных ограничений. Хотя все равно продолжал думать, что юрист — зануда. Но это уже не имело значения, так как потенциальные риски компании были нивелированы.
