В нынешней рыночной обстановке велика вероятность ухода некоторых контрагентов в процедуру банкротства.
Как распознать признаки банкротства должника? Как вовремя вернуть активы? Какие инструменты защитят интересы кредитора?
В большинстве случаев распознать признаки потенциального банкрота достаточно сложно, поскольку невозможно обладать полной и достоверной информацией о финансовом состоянии контрагента. Однако не стоит расслабляться и полностью игнорировать косвенные, пусть в большей мере и субъективные, признаки потенциального банкрота и доступные превентивные меры.
Косвенно и субъективно на приближающееся банкротство могут указывать следующие признаки:
— структура годового баланса контрагента и негативные тенденции в его годовом балансе;
— наличие возбужденных в отношении контрагента исковых и приказных производств, а также неисполненных исполнительных производств (с учетом их количества, общей суммы и значимости для контрагента, исходя из специфики его деятельности, оборота, стоимости основных средств и т.п.);
— наличие сделок, предусматривающих залог имущества контрагента;
— существенные разногласия между участниками контрагента;
— иные признаки, свидетельствующие о возможном потенциальном снижении платежеспособности контрагента (снижение заработной платы, сокращение рабочих мест, закрытие торговых точек (мест оказания услуг), увеличение сроков реализации различных проектов, снижение оборота, реализация основных средств, наличие задолженности по кредитным (лизинговым) платежам, проведение внеплановых проверок контролирующими органами и т.п.).
Справочно.
По состоянию на 1 сентября 2020 г. в производстве экономических судов Республики Беларусь находилось 1724 дела об экономической несостоятельности (банкротстве), из которых о банкротстве организаций частной формы собственности — 1548 дел, или 89,8 % от общего количества (ссылка доступа — bit.ly/3hvz9aI).
Информацию о наличии косвенных признаков банкротства можно получить:
— из сети Интернет (различные базы данных, сервисы проверки контрагентов, сайт Верховного Суда Республики Беларусь и т.п.);
— из средств массовой информации;
— от сотрудников контрагента;
— от контрагентов своего контрагента;
— из иных источников.
Отметим, что изначально важно получить информацию в любом виде, в том числе в виде слухов и домыслов, а затем ее проверить. Уточнять ли такую информацию непосредственно у самого контрагента до принятия превентивных мер, следует решать в каждом конкретном случае, исходя из ситуации.
После того, как вы пришли к выводу, что риск банкротства контрагента присутствует, а его задолженность перед вами не погашена, необходимо минимизировать возможные негативные последствия его банкротства.
Рекомендация.
Если в отношении действующего контрагента подано заявление о банкротстве, то сотрудничество с ним следует прекратить, так как его финансовое положение плачевно. Однако важно соблюсти установленный законодательством порядок прекращения обязательств, поскольку специальных правовых оснований для одностороннего отказа от исполнения обязательств или расторжения договоров с такой организацией не предусмотрено.
Для этого рекомендуем попытаться пересмотреть условия сотрудничества, например:
— изменить, насколько это возможно, для последующих хозяйственных операций условия оплаты в договорах на поставку товаров (оказание услуг, выполнение работ) контрагенту на предварительную оплату;
— исключить (минимизировать) предварительную оплату из условий договоров на поставку товаров (оказание услуг, выполнение работ) контрагентом;
— заключить нотариально удостоверенную сделку, устанавливающую уже имеющийся у контрагента размер задолженности и иные условия сделки, из которой данная задолженность возникла, и одновременно прекращающую сделку, из которой возникла задолженность, то есть заключить соглашение о новации. В таком случае при возникновении проблем с должником можно будет намного быстрее получить исполнительный документ (исполнительную надпись нотариуса) и, как следствие, осуществить взыскание всей суммы задолженности, в том числе пени и процентов, до момента ухода должника в банкротство;
— заключить с должником договор залога его имущества в обеспечение имеющейся задолженности, в том числе пени и процентов, и обеспечивать залогом всю последующую задолженность контрагента. В таком случае при банкротстве должника ваши требования будут первоочередными относительно большинства других кредиторов (четвертая очередь, а не пятая). Более того, в таком случае возможно увеличить задолженность должника, если с его позиции это будет являться условием обеспечения залогом его имущества всей суммы задолженности;
— самый крайний вариант — взыскание задолженности (если срок исполнения уже наступил) с прекращением хозяйственных операций с должником и поиск нового контрагента. Если же размер задолженности невелик, а контрагент не представляет особой ценности, то этот вариант, вероятно, будет самым лучшим.
Договор залога может быть заключен в отношении практически любого имущества, в том числе недвижимого, движимого, имущественных прав и товаров в обороте.
При заключении договора залога необходимо учесть множество нюансов, среди которых следующие.
1. Ни залогодатель (должник), ни залогодержатель (кредитор) не заинтересованы в занижении стоимости предмета залога. Для должника низкая стоимость предмета залога повлечет необходимость увеличения количества (объема) закладываемого имущества. Для кредитора — уменьшение размера требований, подлежащих включению в четвертую очередь, в процедуре банкротства должника.
2. Отметим, что размер обеспеченных залогом обязательств, в том числе пени и процентов, подлежащих включению в четвертую очередь, определяется договором залога исходя из указанной в нем стоимости заложенного имущества.
3. Стоимость предмета залога является существенным условием договора залога и определяется соглашением сторон, исходя из реальной стоимости имущества, его ликвидности, состояния и т.п. То есть она может быть как ниже, так и выше балансовой стоимости. Но не стоит забывать, что включение управляющим по банкротству вашего требования в четвертую очередь требований кредиторов может быть оспорено в суде по иску заинтересованных лиц, если размер требований, включенных в четвертую очередь, будет явно не соответствовать стоимости заложенного имущества. В том числе может быть назначена экспертиза.
4. Оценка предмета залога, указанная в договоре, не имеет определяющего значения, поскольку в случае обращения взыскания на предмет залога по решению суда в соответствии с п. 3 ст. 331 ГК начальная продажная цена заложенного имущества, с которой начинаются торги, определяется решением суда. Самое главное, что вне зависимости от того, достаточно ли средств будет выручено на торгах в результате реализации имущества, которым были обеспечены ваши включенные в четвертую очередь требования, все ваши требования, в том числе пеня и проценты, подлежат удовлетворению перед требованиями кредиторов пятой очереди также и за счет любого другого имущества должника, несмотря на то, что оно не являлось предметом залога.
Справочно.
В четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества должника. В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами (ч. 3 ст. 141 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)»).
5. Судебная практика исходит из того, что право кредитора на включение его требований в четвертую очередь возникает, если требования обеспечены реально существующим предметом залога, а не одним лишь фактом наличия договора залога (п. 1 ст. 315, ст. 318 ГК, ч. 3 ст. 141 Закона Республики Беларусь от 13.07.2012 № 415-З «Об экономической несостоятельности (банкротстве)»). То есть, если должником будет отчужден предмет залога, ваши требования не будут включены в четвертую очередь, несмотря на наличие договора залога. Здесь крайне важно активно и тщательно контролировать наличие у должника предмета залога, особенно если им являются товары в обороте.
6. Договор залога, заключенный в течение 6 месяцев до даты вынесения судом определения о возбуждении производства по делу об экономической несостоятельности (банкротстве) должника, может быть признан недействительным по иску управляющего по банкротству.
Выводы.
При наличии косвенных признаков банкротства контрагента-должника важно предпринять все меры по возврату активов компании. Одним из инструментов возврата активов является залог имущества должника.
Для заключения договора залога и включения всех требований кредитора в четвертую очередь необходимо:
— определить стоимость предмета залога, сопоставимую с его реальной стоимостью, но не ниже ее. Для этого можно провести оценку предмета залога. Общая стоимость предмета залога должна превышать размер задолженности должника с учетом пени и процентов;
— контролировать наличие предмета залога (его минимального объема) в собственности должника.
В таком случае, если вы заключите договор залога, а должник подаст заявление о банкротстве по истечении 6 месяцев после его заключения и предмет залога не будет отчужден, то шансы полного погашения должником всей задолженности перед вами, включая пеню и проценты, довольно велики.
Дополнительно по теме:
>>Кошель В., Лушникова К. Дарение в преддверии банкротства: как вернуть активы должника?
>>Кошель В. Банкротство должника: как не ошибиться кредитору?
>>Круглый стол «Клиент "ушел" в ликвидацию или банкротство: что делать?» (видео)
>>Пинчук С. Кто такой антикризисный управляющий, в чем его роль, на кого он работает, что нужно знать должникам и кредиторам (аудио)
