До заключения договора
Анастасия Горбачева, адвокат, SBH Law offices (Беларусь):
«Самый ранний этап подготовки ко взысканию задолженности за рубежом — момент выбора суда/арбитража и закрепление условия применимого права в договоре».
• Разумно заранее продумать, как взыскивать долг и как судиться. Если это не сделать на этапе заключения договора, то можно попасть в ту юрисдикцию, о которой мы совершенно ничего не знаем либо в которой судиться невыгодно.
• Важно помнить, что условие о порядке рассмотрения спора юридически независимо от иных условий договора. При этом оно должно находиться во взаимосвязи с материально-правовыми условиями и балансом рисков сторон по договору.
• При составлении пророгационного соглашения или арбитражной оговорки сторонам стоит учитывать следующие факторы, влияющие на условия о подсудности: позиция в договоре, специфика отношений, расходы на судебную защиту, сроки рассмотрения спора, исполнимость решения.
• Нередко стороны определяют, например, что спор подлежит рассмотрению в экономическом суде г. Минска, и при этом устанавливают в качестве применимого права литовское (либо любое иное иностранное право). Сделать это возможно, но такое условие будет способствовать увеличению срока рассмотрения спора и размера судебных расходов, поскольку, скорее всего, потребуются заключения специалистов для установления содержания норм иностранного права.
• Важно помнить, что арбитражное решение, как правило, признается и исполняется на основании Конвенции ООН о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йоркская конвенция), участницами которой является большинство стран. В то время как на этапе признания и исполнения в последующем решений государственных судов могут возникнуть сложности, поскольку не со всеми государствами у Беларуси заключены международные договоры, предусматривающие взаимное признание решений судов.
Справочно. С Конвенцией о признании и приведении в исполнение иностранных арбитражных решений (Нью-Йорк, 1958 г.) можно ознакомиться по короткой ссылке bit.ly/2UNejel.
К чему быть готовым
Тимур Сысуев, адвокат, управляющий партнер SBH Law offices (Беларусь), доцент юридического факультета БГУ, член Президиума и рекомендованный арбитр МАС при БелТПП:
«Планируя дело в суде/арбитраже, а в иностранном — особенно, оценивайте ход процесса, соотнесите расходы времени, сил, средств и возможный результат с тем, что вы готовы в это инвестировать».
• Привлечение местного адвоката является, как правило, необходимым для удачного исхода процесса.
• При обращении в иностранный суд не ожидайте «белорусских» сроков рассмотрения спора в суде первой или апелляционной инстанции.
Справочно. При обращении в иностранный суд стоит быть готовым к длительному судебному спору, а также к найму местного представителя.
• Стоит быть готовым к неожиданным и непривычным для белорусского юриста процессуальным правилам, таким как авансирование судебных расходов противоположной стороны, раскрытие доказательств и обмен процессуальными бумагами на стадии подготовки, представление письменных показаний свидетелей и заключений экспертов, привлеченных стороной, экспертов по правовым вопросам и т.д.
Оксана Котел, адвокат, партнер АБ «Горецкий и партнеры», входит в состав Президиума Международного арбитражного (третейского) суда «Палата арбитров при Союзе юристов» (Беларусь):
«Важный момент относительно признания и приведения в исполнение решений иностранных государственных судов на территории Беларуси: обращайте внимание на соответствующий международный договор правовой помощи. Если он есть — в нем предусмотрен исчерпывающий перечень оснований для отказа в признании решения белорусским судом. Если обратное не предусмотрено, оговорка о публичном порядке применяться не будет. Если договора о правовой помощи нет, то будет применяться принцип взаимности и общие положения ХПК, содержащие оговорку о публичном порядке».
Иностранная юрисдикция: общие положения
Общие условия признания решения на территории иностранной юрисдикции:
• решение иностранного суда по законодательству государства, на территории которого оно вынесено, вступило в законную силу или является окончательным;
• дело не относится к исключительной компетенции органов другого государства;
• сторона не была лишена возможности защиты своих прав, а в случае ограниченной дееспособности — надлежащего представительства, в частности, если сторона, не принявшая участия в судебном разбирательстве, своевременно и в надлежащем порядке получила уведомление о вызове в суд;
• по тому же делу между теми же сторонами не было вынесено вступившее в законную силу решение суда другого государства, на территории которого решение должно быть признано и исполнено, и между теми же сторонами не было начато ранее производство в суде другого государства, на территории которого решение должно быть признано и исполнено;
• при вынесении решения по делу, в котором следовало применить закон другого государства и этот закон был применен, или если примененный в данном деле закон того государства, орган которого вынес решение, по существу не отличается от закона государства, закон которого следовало применить.
Справочно. На территории Польши, Литвы и Украины требуется признание решения белорусского суда. На территории РФ — нет.
Польша
Харальд Маршнер, адвокат Wardyński & Partners (Польша):
«Отслеживанием имущества должника в Польше юристы не занимаются, так как это противоречит этике юриста. В этих целях привлекаются так называемые детективы».
• Порядок признания и исполнения решений белорусских судов в Польше и польских судов в Беларуси установлен Договором между Республикой Беларусь и Республикой Польша о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным, трудовым и уголовным делам, подписанным 26.10.1994 в г. Минске.
Справочно. О проверке контрагента из Польши — по короткой ссылке bit.ly/38OAYyP.
• Исполнительный лист по польскому законодательству может быть предъявлен к исполнению в течение 6 лет с момента вступления его в законную силу.
• Исполнительное производство в Польше осуществляет судебный пристав (по-польски «komornik sądowy»), который не является государственным служащим. Он не получает регулярную зарплату, его доход зависит от того, насколько удачно он проводит принудительное взыскание долга, но, как правило, судебный пристав формально подходит к процессу взыскания. Для более эффективного и быстрого процесса взыскания целесообразно обращаться перед возбуждением исполнительного производства к частным детективам (по-польски «detektyw»), обладающим большими возможностями по сравнению с приставами. Детектив для осуществления деятельности должен иметь лицензию, выданную МВД Польши.
Справочно. Профессия и полномочия частного детектива регламентируются Законом от 06.06.2001 «О детективных услугах» (ustawa z dnia 6 lipca 2001 r. o usługach detektywistycznych). Согласно закону частная детективная деятельность определяется как оказание через частного детектива на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам в целях защиты прав и законных интересов своих клиентов.
• Польские суды регулярно исполняют решения белорусских государственных судов, в связи с чем целесообразно получить решение белорусского суда, а затем признать и исполнить его на территории Польши, чем использовать процедуру международного арбитража.
Литва
Ольга Семина, адвокат адвокатского профессионального сообщества TRINITI JUREX (Литва):
«Рассмотрение дел с иностранным элементом в Литве имеет свою специфику, например, нерезидент Литовской Республики может быть обязан заплатить депозит на возмещение судебных издержек, назначить представителя на территории Литвы для получения документов».
• Порядок признания и исполнения решений белорусских судов в Литве и литовских судов в Беларуси установлен Договором между Республикой Беларусь и Литовской Республикой о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам, подписанным 20.10.1992 в г. Вильнюсе.
Справочно. О проверке контрагента из Литвы — по короткой ссылке bit.ly/2UB9x3e.
• Около 7 лет в Литве существует электронная система ведения гражданских и административных дел. Это быстро и удобно, так как судебное обращение подается в пару «кликов». Система также подтверждает копии судебных документов, то есть нет необходимости ставить печати на документах, уже в день подачи можно узнать, какому судье передано дело, а также оперативно участвовать в уже начатом процессе, например, предоставлять дополнительные запрашиваемые судом документы по делу.
• Представителями в суде могут выступать адвокаты и помощники адвоката. Расходы на юридическую помощь оцениваются на предмет соответствия рекомендациям Министерства юстиции.
• Наиболее известные частные арбитражные институции в Литве — Вильнюсский коммерческий арбитражный суд и Литовский арбитражный суд (ликвидируется в настоящее время, в связи с чем стоит проверить договоры с литовскими партнерами. Если договором определено, что спор подлежит разрешению в данной институции, стоит согласовать иной орган).
Читайте по теме: Лаптев К., Анищенко А., Бержанскиене Р. Арбитраж в Литве: что нужно знать юристу о Вильнюсском коммерческом арбитражном суде // Юрист. — 2017. — № 10.
• При рассмотрении Апелляционным судом Литовской Республики заявления о признании решения иностранного суда процессуально не предусмотрено предварительное уведомление должника о рассмотрении данного заявления.
• Принудительное исполнение осуществляют частные судебные приставы.
• В настоящее время в Литве есть достаточно обширный список компаний, пострадавших от пандемии COVID-19, статус которых может дать право на получение рассрочек или отсрочки исполнения.
Украина
Ксения Проконова, адвокат, управляющий партнер SBH Law Offices (Украина):
«Уголовный кодекс Украины позволяет привлекать к ответственности как юридических, так и физических лиц».
Справочно. О проверке контрагента из Украины — по короткой ссылке bit.ly/3feZ2fG.
Семен Астапов, адвокат SBH Law Offices (Украина):
«Согласно законодательству Украины у каждой из сторон есть одна легальная неявка в суд без объяснения причин, что может значительно затянуть процедуру признания решения. Сложилась практика, что cуд может обязать сторону истца лично уведомить ответчика, например курьерской службой, о дате слушания».
• Порядок признания и исполнения решений белорусских судов в Украине и украинских судов в Беларуси установлен Соглашением правительств государств — участников СНГ о порядке разрешения споров, связанных с осуществлением хозяйственной деятельности, подписанным 20.03.1992 в г. Киеве.
• При принятии украинским судом заявления о признании решения в течение 5 дней суд обязан направлять копию заявления должнику и предоставляет 1 месяц для выражения позиции относительно признания или непризнания. Независимо от того, предоставит должник такую позицию или нет, суд лишь через месяц назначит дату судебного заседания.
• В Украине сложилась практика привлечения к уголовной ответственности за мошеннические действия, если будет установлено, что, заключая договор, украинский контрагент изначально не планировал его исполнять.
Российская Федерация
Сергей Лысов, старший юрист «Кульков, Колотилов и партнеры» (Россия):
«Право любит сильных. Обращайтесь за исполнением решений сами, причем не обязательно к судебным приставам, можно исполнить судебный акт путем обращения в банк должника. Во-первых, это более быстрая возможность получения денежных средств, так как минуется этап с судебными приставами, а во-вторых, нет необходимости оплачивать исполнительный сбор».
• В силу Соглашения о порядке взаимного исполнения судебных актов хозяйственных судов Республики Беларусь и арбитражных судов Российской Федерации, подписанного 17.01.2001 в г. Москве, не требуется признания решений экономических судов Республики Беларусь на территории Российской Федерации.
• На основании ч. 8 ст. 69 Федерального закона от 02.10.2007 № 229-ФЗ «Об исполнительном производстве» взыскатель вправе запросить у налоговых органов сведения о расчетных счетах должников, в том числе о наименовании и местонахождении банков и иных кредитных организаций, в которых открыты эти счета. Запрошенные сведения предоставляются в течение 7 дней со дня поступления запроса.
• Имеется глобальная практика отказов в выдаче исполнительного листа на принудительное исполнение решений арбитражей ad hoc, поскольку суды считают, что под его «маской» скрывается институциональный арбитраж, не получивший разрешение от Правительства РФ, но администрирующий дела в России.
• Согласно практике 2018–2020 гг. за указанный период не было ни одного отказа в признании решения МАС при БелТПП на территории России.
• Ввиду мер по ограничению посещения в российских судах в связи с COVID-19 затягиваются сроки для совершения некоторых процессуальных действий, например, предоставление возможности для ознакомления с материалами дела. В такой ситуации можно по телефону попросить помощника судьи провести ознакомление путем получения электронного доступа или направления материалов на электронную почту. В то же время стала активнее внедряться система онлайн-заседаний, что упрощает работу юристов.
Читайте по теме: Жданухин Д. Возвращаем долг в России с помощью коллекторов // Юрист. — 2019. — № 9.
Подготовила Дарья Шавель, программный руководитель
Образовательного центра «Профессиональный интерес»
