Налоговые аспекты продажи доли

Какой может быть цена продажи доли? 

Отчуждение участником общества с ограниченной ответственностью своей доли (части доли) в уставном фонде общества третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом этого общества (ст. 97 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах», далее — Закон № 2020-XII).

Возмездный переход доли в уставном фонде общества к третьему лицу осуществляется в том числе на основании договора купли-продажи (п. 4 ст. 424 ГК). 

Расчеты сторон при исполнении договора производятся по цене, установленной соглашением сторон, с соблюдением норм законодательства. При этом в предусмотренных законодательством случаях применяются цены (тарифы, расценки, ставки и т.п.), устанавливаемые или регулируемые уполномоченными на то государственными органами (п. 1 ст. 394 ГК).

Как следствие, продажа доли в уставном фонде может быть произведена по любой согласованной между продавцом и покупателем цене. Эта цена может быть сформирована любым образом и может быть выше или ниже фактического вклада продавца-участника в уставный фонд общества, доля в котором продается. 

Важно.
Стороны вправе установить любую цену, независимо от действительной стоимости доли, определяемой из стоимости чистых активов общества.

Важно отметить, что ни гражданским, ни налоговым законодательством не установлено требование об обязательном соответствии цены реализации доли в уставном фонде общества с ограниченной ответственностью ее действительной стоимости. Исключением является, например, выход (исключение) участника из общества с ограниченной ответственностью (ст. 103 Закона № 2020-XII). 

Справочно.
Действительная стоимость доли участника общества с ограниченной ответственностью соответствует части стоимости чистых активов этого общества, пропорциональной размеру его доли (ст. 94 Закона № 2020-XII).

Таким образом, по общему правилу в договоре купли-продажи доли стороны вправе установить любую цену, независимо от действительной стоимости доли, определяемой из стоимости чистых активов общества. 

Однако необходимо помнить, что в случае выхода участника из общества (то есть непродажи доли) такой участник имел бы право претендовать на получение действительной стоимости доли. Поэтому, несмотря на отсутствие законодательного требования об обязательном соответствии цены реализации доли в уставном фонде общества ее действительной стоимости, в случае, если участник отчуждает долю ниже действительной стоимости, вполне разумным является постановка следующего вопроса: есть ли смысл (деловая (экономическая) цель) для участника в том, чтобы не получить тот размер доходов, на который данный участник вправе претендовать, или же такая сумма сделки (ниже действительной стоимости) связана лишь с желанием уплатить меньше налогов в бюджет? 

Такие вопросы возникают, когда участник имеет намерение продать принадлежащую ему долю по цене, которая существенно меньше стоимости доли чистых активов компании, приходящихся на долю такого участника. Если же номинальная стоимость доли составляет, например, 100 рублей, а чистые активы — 500 рублей, то разница не является существенной и налоговые органы вряд ли будут «смотреть» на такую сделку.

Образец договора купли-продажи доли в уставном фонде ООО

Какие существуют налоговые риски? 

С 1 января 2019 г. вступила в силу новая редакция НК, в которой отражена возможность контролирующих органов корректировать налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате (зачету, возврату) налога (сбора) (п. 4 ст. 33 НК). По данному вопросу имеется разъяснение Верховного Суда Республики Беларусь, которое дает общее представление о возможных подходах к применению положений, изложенных в названной статье. Также начала складываться практика по применению указанных норм права.

Так, в частности, в силу п. 4 ст. 33 НК налоговая база и (или) сумма подлежащего уплате (зачету, возврату) налога (сбора) по результатам проверки подлежат корректировке при наличии следующего основания: основной целью совершения хозяйственной операции являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет, возврат суммы налога (сбора). 

Образец справки о стоимости доли в уставном фонде хозяйственного общества

Руководствуясь данной нормой, налоговые органы могут скорректировать налоговую базу, если в ходе проверки выявят получение налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Соответственно, указывая на необоснованность налоговой выгоды, налоговые органы могут предположить, что: 

— операции учтены не в соответствии с их действительным экономическим смыслом; 

— учтенные операции не обусловлены целями делового характера. То есть налоговые органы установят, что искажены сведения о сделке с долей либо что основной целью этой сделки являлась неуплата налога.

Таким образом, данной нормой фактически установлен запрет для налогоплательщика уменьшать налоговую базу и (или) сумму подлежащего уплате налога в случае, когда основной целью совершения сделки (операции) являются неуплата (неполная уплата) и (или) зачет (возврат) суммы налога. Основной целью сделки должна быть конкретная разумная объяснимая хозяйственная (деловая) цель. 

Примером операции с целью налоговой экономии может служить бизнес-решение, которое несвойственно предпринимательскому обороту и не может быть обосновано с точки зрения предпринимательского риска, фактически совершено не в своем интересе, а в интересах иного лица, например, с целью его скрытого финансирования.

Касательно рассматриваемых ситуаций речь идет об отчуждении доли «за номинал», то есть за сумму первоначального вклада в уставный фонд, притом что действительная стоимость такой доли превышает «номинал» в десятки, а то и сотни раз.

Соответственно, если лицо отчуждает долю ниже ее действительной стоимости, то есть ниже стоимости активов, которые опосредованно и условно получает новый участник, приобретающий долю, то физическое лицо получает меньше, чем могло бы получить в случае, например, выхода из состава участников. Исходя из этого, налоговая инспекция может посчитать, что сделка осуществляется не в интересах продавца. С точки зрения предпринимательского риска она необоснованна, поскольку продавец мог извлечь гораздо больший доход, то есть сделка совершена именно с целью налоговой экономии.

Результатом такой интерпретации ситуации налоговыми органами будет доначисление продавцу налога в таком размере, как если бы он продал свою долю по действительной стоимости, исходя из стоимости чистых активов. 

При этом следует отметить, что, по нашему мнению, налоговый орган, прежде чем осуществить такое доначисление, должен доказать, что причиной такой сделки является налоговая экономия. В случае, если такая сделка продиктована определенными бизнес-процессами, то есть имеется возможность объяснить причины, послужившие ее основанием, и подготовить соответствующее обоснование, налоговые риски могут быть нивелированы. Например, продажа доли ниже действительной стоимости может быть продиктована желанием включения в бизнес партнера, чье участие потенциально приведет к росту прибыли компании. То есть участник не ставит своей целью экономию на налогах, а продает долю по низкой цене для привлечения капитала, инвестиций от нового партнера. 

Когда же мы говорим о налоговых рисках, то имеем в виду в первую очередь ситуации, в которых обе стороны каким-либо образом заинтересованы в занижении цены договора и их действия преследуют налоговую экономию. 

Резюме.
При заключении договора купли-продажи доли рекомендуем придерживаться действительной стоимости отчуждаемой доли. Последствием отступления от действительной стоимости может быть доначисление налога. Однако это будет сделано в случае, если налоговый или иной орган сможет доказать, что сделка не имеет экономической (деловой) цели и задача, которую ставят стороны, — это экономия в налогах.

Дополнительно по теме:
>>Шимонович А. Злонамеренное соглашение сторон: практика оспаривания договора купли-продажи доли в уставном фонде общества // Юрист. — 2018. — № 8.
>>Скородулина А., Городник М. Доля вышедшего участника ООО: актуальные вопросы // Юрист. — 2020. — № 11.