Законом Республики Беларусь от 13.11.2023 № 312-З «Об изменении кодексов» внесено значимое дополнение в ГК — статья 404-1 «Переговоры о заключении договора», регулирующая вопросы порядка ведения переговоров перед заключением сделки и преддоговорной ответственности. Это важный шаг в развитии законодательства, направленный на установление механизма защиты интересов сторон, участвующих в переговорном процессе.
Содержание:
До нововведений фокус внимания законодателя в преддоговорных отношениях был сосредоточен на оферте. Оферта является конкретным предложением одной стороны о заключении договора с другой стороной на определенных условиях. При этом другая сторона может принять или отклонить данное предложение. Переговоры обычно предшествуют оферте в процессе заключения договора. На этой стадии стороны обсуждают различные аспекты будущего соглашения, выясняют свои интересы и требования, а также ищут возможные компромиссы.
Таким образом, переговоры представляют собой более широкий процесс обсуждения и выработки условий договора, тогда как оферта является конкретным предложением, которое может быть принято или отклонено другой стороной.
После вступления в силу ст. 404-1 ГК закон будет возлагать прямую обязанность на стороны преддоговорного процесса действовать добросовестно.
Это требование применимо ко всем сторонам переговоров. Следует отметить, что в переговорах могут участвовать не только две стороны, но и большее их число, например, при заключении трех- или многосторонних сделок. В этом случае обязанность действовать добросовестно распространяется на все стороны переговоров, вне зависимости от их числа.
Пока неясно, будет ли комментируемая норма, с учетом установленной ответственности за недобросовестность, применяться к иным лицам, участвующим в процессе (посредникам, консультантам, экспертам и пр.). В п. 2 ст. 404-1 ГК используется термин «сторона переговоров», а не «участник», что может стать инструментом для уклонения от ответственности при ведении переговоров от имени одной из сторон третьим лицом (представителем, не уполномоченным заключать договор от имени доверителя).
Очевидно, что для пострадавшей стороны переговоров не имеет особого значения, кто будет возмещать ей убытки. И судам, вероятно, предстоит на практике разобраться, должна ли вторая сторона переговоров нести преддоговорную ответственность за действия тех лиц, которых она привлекает для фактического участия в переговорах.
Не бывает правил без исключений, касательно рассматриваемой статьи это будут уточнения. Так, п. 6 ст. 404-1 ГК вносит уточнение о том, что правила о возмещении убытков, а также право на заключение соглашения о порядке ведения переговоров не распространяются на граждан-потребителей, признаваемых таковыми в соответствии с законодательством о защите прав потребителей. Данный пункт не дает потребителю права вести себя недобросовестно в переговорах, но почему-то дает возможность при таком поведении остаться безнаказанным.
Кроме прямой обязанности действовать добросовестно п. 2 ст. 404-1 ГК подразумевает еще две обязанности:
1) предоставлять полную и достоверную информацию обо всех обстоятельствах, которые имеют значение для заключаемого договора. Это предполагает не только активное предоставление информации по своей инициативе, но и уведомление обо всех фактах, которые могут влиять на принятие решения другой стороной;
2) не прекращать внезапно и необоснованно переговоры о заключении договора. Это означает, что сторона должна вести переговоры в добросовестной манере и не допускать действий, которые могут создать у другой стороны ложные ожидания или нанести ей ущерб.
Таким образом, если соотносить обязанности с примерами недобросовестных действий, то в первом случае можно прийти к выводу, что для того, чтобы установить недобросовестность, одна сторона должна умышленно не сообщать сведения, которые важны для принятия второй стороной решения о заключении договора (его условиях), или сообщать недостоверные данные, то есть осознавать тот факт, что скрытая информация может повлиять на исход переговоров.
Во втором случае недобросовестное действие стороны может быть установлено при отказе продолжать переговоры без достаточных на то оснований. Здесь стоит отметить, что важное значение имеет то, могли ли стороны достичь компромисса в своих волеизъявлениях, реально ли было заключить договор, разумные ли условия выдвигали стороны друг другу и т.д.
По общему правилу при возникновении между сторонами преддоговорных отношений на них накладывается обязанность по добросовестному поведению, но никак не обязанность заключить в будущем договор. Очевидно, что недобросовестное поведение, которое повлечет за собой меры ответственности по данному основанию, должно устанавливаться в каждом случае индивидуально с учетом особенностей конкретного дела. Однако формулировка «внезапное и необоснованное прекращение переговоров», которая содержится в подп. 2 п. 2 ст. 404-1 ГК, требует от стороны придерживаться последовательного поведения в соответствии с предшествующей манерой и поступками, а также иметь уважительную причину для отказа от дальнейших переговоров. Второе требование — это наличие разумного ожидания другой стороной продолжения переговоров по заключению договора.
Таким образом, одной «внезапности» недостаточно для признания прекращения ведения переговоров недобросовестным. Однако если у второй стороны уже сложились определенные ожидания, то резкое прерывание переговоров уже можно считать неожиданным. Неразрешенным остается вопрос, что предупреждает данная норма. Если одна из сторон не желает ни при каких обстоятельствах заключать договор, то какой смысл имеет затягивание переговоров с постепенным и, возможно, длительным их завершением, если их результат очевиден, особенно с тем условием, что озвучивать свою «уважительную причину» необязательно, главное требование — ее иметь? Если максимально сузить и упростить состав, то деяние, в результате которого вышедшая из переговоров сторона обязана будет возместить убытки, должно быть совершено, когда все условия будущей сделки согласованы и одна сторона всячески заверяет о том, что договор будет заключен, и в самый последний момент без разумных причин выходит из переговоров, при этом зная, что этот выход причинит второй стороне убытки.
Помимо обязанности передавать значимую для переговоров информацию, п. 4 ст. 404-1 ГК декларирует обязанность по обеспечению сохранности полученной информации, если она передается в качестве конфиденциальной, а также запрет на ее использование ненадлежащим образом в собственных целях. Законодателем заранее предусмотрено, что право требования на возмещение убытков сохраняется за стороной вне зависимости от того, заключена ли сделка, о которой велись переговоры, или нет.
Интересным элементом нового института преддоговорных отношений является введение в гражданское законодательство понятия соглашения о порядке ведения переговоров. В таком соглашении стороны могут детально согласовать права и обязанности сторон в ходе переговоров, любые организационные вопросы, условия конфиденциальности, дополнительную ответственность, порядок возмещения расходов на экспертов, проезд, аренду и т.д.
Пункт 5 ст. 404-1 ГК предоставляет полную свободу сторонам в заключении данного соглашения об определении условий процесса переговоров, ограничивая лишь возможность освобождения от ответственности, предусмотренной законодательством.
Стоит отметить, что соглашение о порядке ведения переговоров не должно подменять понятие предварительного договора (ст. 399 ГК), который имеет иную правовую природу и ряд своих особенностей (должен быть заключен в той же форме, что и основной; содержать срок заключения основного договора и т.д.).
Соглашение о порядке ведения переговоров однозначно поможет сторонам в разрешении будущих споров, только если будет заключено в письменном виде. В противном случае при взыскании убытков в рамках преддоговорной ответственности будет достаточно тяжело доказать, каким же образом стороны определили регламент переговорного процесса, и суд по своему внутреннему убеждению будет оценивать представленные в материалы дела доказательства (переписку сторон, договоры с третьими лицами, протоколы встреч представителей и пр.). Взыскать какую-либо неустойку и вовсе будет невозможно, так как она должна быть согласована сторонами только в письменной форме (ч. 1 ст. 312 ГК).
В национальном законодательстве отсутствует определение термина «переговоры», соответственно значительную сложность будет представлять установление момента возникновения преддоговорных отношений и, как следствие, необходимость соблюдения обязанностей, предусмотренных ст. 404-1 ГК.
Если заключение письменного соглашения о порядке ведения переговоров отчетливо свидетельствует о преддоговорных отношениях, то иные действия, например, в виде запроса ценовых предложений не всегда выражают намерения заключить в будущем какую-то сделку. В целом преддоговорные отношения обычно возникают в тот момент, когда стороны начинают
серьезно рассматривать возможность заключения договора и обмениваются информацией с этой целью. Предполагается, что определение момента возникновения преддоговорных правоотношений является вопросом факта, который подлежит установлению в ходе судебного следствия на основании совокупности всех представленных доказательств.
Также важно осознавать, что закон не устанавливает ответственности за недостижение соглашения между сторонами. Это означает, что стороны не должны нести юридическую ответственность за неудачу в случае недостижения согласия. Когда переговоры завершаются без заключения договора, ни одна из сторон не может предъявить иск о возмещении убытков или иные требования по причине неудачи в достижении соглашения, если это не было следствием недобросовестного поведения.
Данное правило работает в балансе с принципом свободы договора, позволяет сторонам вести переговоры без страха перед возможными последствиями и направлено на создание атмосферы доверия и гибкости в поиске взаимовыгодного решения для всех сторон.
Путем введения ст. 404-1 ГК законодатель не стремится установить четкие правила и обязанности для участников переговорного процесса. Данная норма введена по большей части в качестве превентивной меры, направленной на обеспечение честности и добросовестности в процессе переговоров о заключении договора.
