Партнерское соглашение как инструмент предотвращения корпоративных конфликтов

Зачем заключать Партнерское соглашение? 

Наиболее важной задачей, которую, на наш взгляд, позволяет решить заключение Соглашения, является возможность предотвратить корпоративные конфликты, сопровождающиеся непредсказуемым и агрессивным поведением участников, стремящихся решить свои личные проблемы в момент их возникновения.

Так, Партнерское соглашение представляет собой готовый набор необходимых правил поведения, готовые алгоритмы действий, которые позволяют урегулировать любые вопросы, возникающие между сторонами такого соглашения. На первый взгляд может показаться, что некоторые вопросы (например, о корпоративной структуре общества, распределении дивидендов определенным образом и др.) не следует включать в Партнерское соглашение, поскольку такие положения касаются не только сторон Партнерского соглашения, но и всех участников общества. Тем не менее в Партнерском соглашении может быть установлена обязанность его сторон голосовать определенным образом на общем собрании участников данного общества и (или) согласовывать вариант голосования с другими участниками — сторонами соглашения, что, в свою очередь, может повлиять на управление обществом.

Справочно.
Ограничением белорусского законодательства является невозможность заключить Партнерское соглашение одновременно всем акционерам (участникам) (ч. 4 ст. 90-1, ч. 3 ст. 111-1 Закона «О хозяйственных обществах»). Исключение предусмотрено для резидентов ПВТ, которым предоставлено право заключать Партнерское соглашение между всеми участниками компании (п. 22 Положения о Парке высоких технологий, утвержденного Декретом от 22.09.2005 № 12).

Что включать в Партнерское соглашение? 

Заключение Партнерского соглашения актуально в любой момент, возможно на любой срок и между разными типами участников. Независимо от того, на каком этапе заключается Партнерское соглашение, целесообразно предусмотреть в нем следующие положения:

1. Управление хозяйственной деятельностью общества. 

Данный раздел регулирует вопросы распределения ролей каждой стороны Соглашения в совместном бизнесе, порядок финансирования бизнеса, а также действия участников при наступлении форс-мажорных обстоятельств.

Справочно.
Правовое регулирование партнерских соглашений в Республике Беларусь составляет Закон «О хозяйственных обществах», а также Декрет № 8 «О развитии цифровой экономики» (для резидентов ПВТ).

Пример формулировки:
«В случае недостаточности средств Общества участник Общества Сафронов И.И. обязуется предоставить заем в размере 10 000 рублей по процентной ставке, не превышающей 5 %, с целью пополнения оборотных средств Общества со сроком возврата займа не позднее 6 месяцев со дня получения денежных средств Обществом».

2. Корпоративное управление обществом. 

Детализация корпоративной структуры общества через более точную регламентацию положений об органах управления и их компетенции позволяет четко распределить права и обязанности между управляющими органами общества, наладить их эффективное взаимодействие, определить порядок действий в различных, в том числе критичных для общества, ситуациях (тупиковые ситуации, конфликт интересов и др.). 

3. Распоряжение долями в уставном фонде (акциями). 

Для регулирования вопросов купли-продажи долей в уставном фонде (акций) в Соглашение можно включить положения о порядке обращения долей в уставном фонде (акций), опционах (put option, call option, drag-along rights, tag-along rights); о порядке передачи долей в уставном фонде (акций) наследникам (правопреемникам), а также ввести при необходимости мораторий на отчуждение долей в уставном фонде (акций) в течение определенного срока или до наступления оговоренных обстоятельств.

Примеры формулировок:
«Сделки с Долями
Участник не вправе продавать или иным образом производить отчуждение своей Доли (части Доли) Участникам, Обществу и (или) третьим лицам в течение одного года со дня приобретения Доли».

«Порядок наследования (правопреемства)
Участники соглашаются, что Доли переходят по наследству и в порядке правопреемства только с согласия общего собрания участников, принятого единогласно. При этом решение общего собрания участников Общества о принятии в состав участников Общества наследников и (или) правопреемников может быть принято только одновременно с присоединением наследника и (или) правопреемника к Договору и повторным утверждением Участниками порядка принятия решений по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников Общества, с учетом появления в составе наследников и (или) правопреемников».

4. Распределение дивидендов. 

Стороны Соглашения вправе предусмотреть специальные правила по распределению и (или) выплате прибыли участникам Общества, например:

— закрепить непропорциональное распределение прибыли в зависимости от степени участия конкретной стороны в развитии бизнеса; или

— установить фиксированный размер части прибыли для определенных участников; или

— установить, что прибыль не подлежит распределению между участниками в течение определенного времени или какая-то ее часть должна направляться на определенные цели.

Пример формулировки:
«При отсутствии иных договоренностей Участники приложат усилия к направлению доли прибыли Общества в размере не менее 15 % чистой прибыли Общества на приоритетные направления деятельности, установленные бизнес-планом на текущий год».

5. Раздел и выход из бизнеса.

Сторонам Партнерского соглашения целесообразно продумать и зафиксировать сценарии поведения и алгоритмы действий при возникновении конфликтных или тупиковых ситуаций. Так, в Соглашении стороны вправе предусмотреть варианты раздела бизнеса в случае неразрешенного конфликта, возможность и условия выхода из бизнеса, расторжения Соглашения.

Важно.
Тупиковой обычно называют ситуацию, когда участники не могут достигнуть консенсуса по ключевому вопросу деятельности компании и при этом ни один из них не обладает достаточным количеством голосов для принятия окончательного решения.

Пример формулировки:
«В случае возникновения Тупиковой ситуации и невозможности ее разрешения в течение 30 календарных дней Стороны обязуются обеспечить проведение внеочередного общего собрания участников Общества и проголосовать за реорганизацию Общества в форме разделения или выделения, в том числе определить условия раздела бизнеса, а также сроки проведения реорганизации».

6. Средства защиты и ответственность сторон Партнерского соглашения. 

В качестве мер ответственности за нарушение положений Соглашения стороны вправе предусмотреть различные варианты: 

— возмещение убытков; 

— взыскание неустойки за нарушение положений Соглашения; 

— принудительный опцион на продажу доли; 

— лишение стороны возможности пользоваться определенными правами, предусмотренными Соглашением, и т.д. 

Важно.
Преимущество неустойки состоит в том, что при предъявлении требования о ее уплате пострадавшая сторона не обязана доказывать причинение ей убытков. При этом стоит учитывать, что суд имеет право уменьшить размер неустойки по своему усмотрению (но не полностью отменить ее), если она явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Пример формулировки:
«В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения условий Партнерского соглашения нарушившая положения соглашения Сторона обязана возместить другим Сторонам все причиненные таким неисполнением или ненадлежащим исполнением условий соглашения убытки.
Возмещение убытков не освобождает Сторону от исполнения своих обязательств по соглашению.
Сторона, которая при заключении Партнерского соглашения предоставила другой Стороне недостоверные заверения в обстоятельствах, имеющих значение для заключения соглашения, его исполнения или прекращения, обязана возместить другой Стороне по ее требованию реальный ущерб, причиненный недостоверностью таких заверений, и выплатить штраф в размере 10 000 рублей».

7. Иные положения.

Стороны Соглашения могут также регламентировать следующие условия: 

— порядок предоставления информации о деятельности общества;

— заверения об обстоятельствах; 

— применимое право и порядок разрешения споров; 

— срок действия Соглашения; 

— конфиденциальность; 

— поддержание деловой репутации; 

— иные положения.

Признание соглашений недействительными: какова практика?

Ввиду некоторой настороженности со стороны участников хозяйственных обществ по отношению к использованию Партнерского соглашения судебная практика по данному вопросу в Беларуси еще только начинает формироваться. Однако если обратиться к практике соседних стран, то можно выделить следующие основания, по которым соглашения признавались недействительными:

1. Изменены установленные законом порядок и способы управления акционерным обществом. 

Партнерское cоглашение было направлено на принятие акционерами решений, отнесенных законодательством к компетенции высшего органа управления акционерным обществом — собрания акционеров, без соблюдения установленного законодательством порядка принятия таких решений, а также на создание не предусмотренного уставом органа управления общества — временной администрации (постановление ФАС Поволжского округа от 25.05.2011 по делу № А57-7487/2010).

2. Нарушен порядок выбора применимого права. 

Партнерское соглашение было подчинено иностранному праву и противоречило императивным нормам в части выбора в качестве применимого  шведского права. Вопросы, регулирующие статус российского юридического лица и прав и обязанностей акционеров, относятся к императивным нормам. 

В данном деле суд отметил, что «обоснованно отклонен также довод ответчиков о безусловности автономии воли сторон Соглашения» с указанием на то, что «автономия воли не является абсолютной ни в одном правопорядке, выбор закона по воле участников сделки в большинстве стран всегда имеет предпосылкой закон государства, разрешающий такой выбор и определяющий границы дозволенного. Выбор сторонами сделки права не может осуществляться с нарушением пределов, установленных российским законодательством» (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 31.03.2006 № Ф04-2109/2005 (14105-А75-11), Ф04-2109/2005 (15210-А75-11), Ф04-2109/2005 (15015-А75-11), Ф04-2109/2005 (14744-А75-11), Ф04-2109/2005 (14785-А75-11) по делу № А75-3725-Г/04-860/2005).

Верховный Суд Украины постановил, что деятельность акционерного общества, зарегистрированного на территории Украины, отношения между обществом и акционерами в отношении деятельности общества, а также корпоративного управления обществом регулируются исключительно правом Украины. Отношения между учредителями (участниками) хозяйственных обществ по формированию их органов, определение их компетенции, процедуры созыва общего собрания и определение порядка принятия решений на собраниях являются императивными (п. 9 постановления Пленума Верховного Суда Украины от 24.10.2008 № 13 «О практике рассмотрения судами корпоративных споров»).

Возвращаясь к белорусским реалиям, отметим, что если один из участников Партнерского соглашения является гражданином иностранного государства, то можно подчинить такое Партнерское соглашение иностранному праву. Это вытекает из принципа свободы выбора применимого права (ст. 1124 ГК). Следует учитывать положения ст. 1100 ГК, устанавливающей обязательность для сторон императивных норм независимо от права, применимого по договору. Еще одним ограничением автономии воли сторон представляется закон юридического лица (ст. 1111 ГК). 

Справочно.
Резиденты ПВТ (их участники) вправе применять к соглашениям иностранное право вне зависимости от наличия иностранного элемента в сделке (в том числе от гражданства (места жительства) физических лиц или места учреждения (регистрации, места деятельности) юридических лиц) (абз. 2 ч. 2 п. 22 Положения о Парке высоких технологий, утвержденного Декретом от 22.09.2005 № 12).

3. Изменен порядок принятия решения о распределении чистой прибыли общества между участниками общества.

В Партнерском соглашении было предусмотрено, что прибыль Общества подлежала распределению между сторонами пропорционально их долям в уставном фонде с указанием ежемесячной гарантированной выплаты в пользу одного из участников. Однако в случае, если по результатам работы за истекший месяц результат распределения прибыли не обеспечивает определенного размера указанной выплаты, другая сторона производит доплату до указанной величины за счет собственных средств.

Суд признал такое положение Соглашения недействительным в силу его противоречия закону, поскольку решение о распределении чистой прибыли между участниками общества компетентно принимать общее собрание его участников как высший орган общества.

Резюме.
Партнерское соглашение позволяет регулировать отношения участников общества по многим вопросам и предупреждать возможные корпоративные конфликты. Тем не менее положения Партнерского соглашения не могут вступать в противоречие с ключевыми положениями корпоративного законодательства.

Дополнительно по теме:
Артемьев Н. Акционерные соглашения: актуальные вопросы применения
Аноп И. Корпоративные споры: в чем несовершенство корпоративного управления? 
Функ Я. Содержание акционерного соглашения (договора об осуществлении прав участников общества)