Переговоры при содействии адвокатов: новелла КГС

Содержание:

• Примирительные процедуры в законодательстве Беларуси
• Суть партисипативной процедуры
• Отличие партисипативной процедуры от медиации
• Партисипативная процедура в КГС
• Партисипативная процедура на примере Казахстана

Примирительные процедуры в законодательстве Беларуси

Включение в КГС норм о переговорах сторон при содействии адвокатов обеспечивает дальнейшее нормативное развитие одного из актуальных направлений современного цивилистического процесса, связанного с содействием сторонам по гражданскому или экономическому делу в самостоятельном урегулировании их спора без вынесения судебного решения. 

При этом КГС расширяет видовое разнообразие допустимых в отечественном судопроизводстве форм примирения сторон по делу. Уже апробированные в ходе многолетней практики применения ХПК и ГПК примирительные процедуры, такие как:

• переговоры сторон по выработке условий мирового соглашения;
• примирительная процедура при участии должностного лица экономического суда (глава 17 ХПК);
• процедура медиации, осуществляемая в порядке, предусмотренном Законом Республики Беларусь от 12.07.2013 № 58-З «О медиации»,

дополняются новой самостоятельной примирительной процедурой с соответствующим правовым регулированием основных правил ее проведения.

Суть партисипативной процедуры

Переговоры сторон при содействии адвокатов (далее — партисипативная процедура) — это модель примирительной процедуры, разработанная во Франции (введена в ГПК Франции в 2010 г.). С 1 января 2016 г. партисипативная процедура применяется в Казахстане (ст. 181–182 ГПК Республики Казахстан).

Суть партисипативной процедуры (от фр. participative — «участвующий, могущий участвовать») состоит в проведении между спорящими сторонами непрямых переговоров через адвокатов или переговоров с обязательным участием адвокатов. Указанная процедура выступает примером перспективного развития сферы альтернативного разрешения споров (далее — АРС) и является результатом интеграции таких базовых способов, как переговоры и медиация (посредничество). 

Отличие партисипативной процедуры от медиации

Ключевым признаком, отличающим партисипативную процедуру от медиации, выступает степень директивности третьих лиц, привлекаемых к переговорам сторон. 

Медиатор, управляя переговорами сторон, обладает лишь процедурной директивностью, не имея при этом права оценивать правовые позиции сторон и предлагать им варианты соглашения. Адвокат же в партисипативной процедуре обладает как процедурной, так и экспертной (содержательной) директивностью. Он активно участвует и в анализе проблемы, и в выработке соглашения путем внесения сторонам соответствующих предложений относительно его возможного содержания.

Вместе с тем партисипативная процедура имеет цель, схожую с той, которая ставилась при разработке процедуры медиации (посредничества), а именно вывести традиционные для цивилистического процесса переговоры сторон по выработке условий мирового соглашения на новый уровень — профессиональных переговоров. В данном случае это обеспечивается за счет использования адвокатами своих специальных профессиональных компетенций, и в первую очередь правовых знаний.

Определенным аналогом партисипативной процедуры является процедура совместной выработки условий урегулирования споров при прекращении брака (collаborative law), предусмотренная Законом о кооперации США (далее — процедура коллаборации). 

Специфическими признаками данной процедуры выступают:

• подписание адвокатами сторон соглашения об отказе от представительства своих клиентов в суде в случае неудавшейся попытки примирения (то есть процедура коллаборации предусмотрена в досудебном (внесудебном) порядке);
• наличие у адвокатов специальной подготовки в сфере медиации;
• привлечение адвокатами к урегулированию спора сторон целого ряда специалистов (семейных и финансовых консультантов, экспертов-оценщиков), обес­печивающих комплексное решение вопросов расторжения брака.

Партисипативная процедура в КГС

Правовое регулирование партисипативной процедуры в КГС является достаточно рамочным. В Кодексе, в частности, применен общий для сферы АРС принцип минимального правового регулирования, позволяющий учитывать потребности сторон в урегулировании спора в условиях экономичной, конфиденциальной и, как правило, неформальной процедуры. Предусмотренная КГС модель партисипативной процедуры характеризуется следующими чертами:

• указанная партисипативная процедура предусмотрена КГС в качестве судебной примирительной процедуры в том смысле, что она осуществляется после возбуждения судом дела искового производства, но проводится «без участия суда»;
• партисипативная процедура преду­смотрена КГС исключительно по делам искового производства; 
• партисипативная процедура возможна на любой стадии процесса, в отличие от медиации и примирительной процедуры при участии должностного лица экономического суда, сфера применения которых ограничена производством в суде первой инстанции и апелляционным производством;  
• основанием для проведения данной примирительной процедуры является исключительно ходатайство сторон (принцип добровольности), при этом сторонами процедуры переговоров могут быть как физические, так и юридические лица;
• срок проведения партисипативной процедуры определяется судом с учетом мнения лиц, участвующих в деле; на срок проведения указанной примирительной процедуры суд вправе приостановить производство по делу;
• по результатам партисипативной про­цедуры заключается соглашение, ко­торое подписывается сторонами и их адвокатами. К условиям, форме и содержанию, а также порядку заключения, утверждения, обжалования и исполнения соглашения применяются правила, предусмотренные КГС для мирового соглашения, признания иска либо отказа от иска. Соглашение, заключенное по результатам переговоров сторон при содействии адвокатов, подлежит утверждению судом;
• по делам, связанным с созданием, правовой охраной и использованием объектов интеллектуальной собственности, содействие сторонам в проведении переговоров могут оказывать также патентные поверенные.

Партисипативная процедура на примере Казахстана

В Казахстане в развитие ст. 181–182 ГПК были приняты Методические рекомендации по проведению партисипативной процедуры адвокатами (одобрены президиумом Республиканской коллегии адвокатов Республики Казахстан 11 марта 2016 г.) — развернутый документ, включающий 21 па­раграф. Можно прогнозировать принятие аналогичного нормативного акта и в Рес­публике Беларусь с целью детализации условий, пределов применения и порядка проведения партисипативной процедуры, включая положения о том, что, например:

• коллегии адвокатов должны организовать специальную подготовку и повышение квалификации адвокатов в сфере партисипативных переговоров и могут рекомендовать кандидатуру адвоката (адвокатов) для партисипативной процедуры, если стороны направили в указанную организацию соответствующее обращение; 
• волеизъявление сторон на участие в партисипативной процедуре оформляется договором поручения с адвокатом (адвокатами) и письменным заявлением стороны в суд, рассматривающий дело; 
• адвокаты обязаны при проведении партисипативных переговоров действовать только с согласия своего доверителя как стороны в споре; до начала процедуры разъяснить до­верителю ее цели, правовые последствия заключения соглашения, а также его права и обязанности;
• партисипативная процедура в рамках гражданского судопроизводства должна быть завершена не позднее 10 календарных дней со дня, когда стороной было заявлено суду о намерении провести переговоры, а во внесудебном порядке — в срок до 30 дней (по соглашению сторон может быть продлен не более чем на 30 дней);
• адвокаты подписывают соглашение об урегулировании спора как участники партисипативных переговоров и не являются стороной в соглашении, в силу чего не могут быть в последующем привлечены в качестве стороны по возможному спору; 
• при неисполнении или ненадлежащем исполнении соглашения об урегулировании спора в порядке партисипативной процедуры стороны вправе обратиться в суд, в производстве которого находилось дело, с заявлением о его принудительном исполнении.

Резюме:
Преимущество партисипативной процедуры перед другими примирительными процедурами состоит в том, что адвокаты оказывают квалифицированную юридическую помощь сторонам как в поиске приемлемого варианта, так и в плане соблюдения законности при составлении текста соглашения об урегулировании спора.
Анализируя перспективы данной примирительной процедуры в отечественном судопроизводстве по гражданским и экономическим делам, представляется возможным прогнозировать ее широкую востребованность у сторон спора. Введение в процессуальный регламент норм о партисипативной процедуре, по сути, легализует тот альтернативный способ урегулирования споров, который уже давно используется в правоприменительной деятельности.