Зачет и отступное в рамках договоров с нерезидентом

Ситуация: 
ООО «А» выразило согласие организовать отдых в санатории Республики Беларусь юридическому лицу из Казахстана (далее – нерезидент). ООО «А» не занимается туристической деятельностью. За услуги по организации отдыха ООО «А» получит от нерезидента вознаграждение, включающее стоимость путевок и плату за организацию (далее – вознаграждение). Вместо оплаты вознаграждения нерезидент готов отгрузить товар на эту же сумму.

Вопросы:
1. Возможен ли зачет между ООО «А» и нерезидентом? 
2. Нужно ли ООО «А» регистрироваться в Реестре субъектов туристической деятельности, получать лицензию?
3. Какие существенные условия для договора на организацию тура с санаторным лечением?

1. Возможен ли зачет между ООО «А» и нерезидентом?  

В описанной ситуации стоит рассмотреть два варианта.

1. ООО «А» и резидент Казахстана заключают два договора: договор оказания туристических услуг и договор поставки. 

В таком случае стороны могут провести зачет требований. Важно учитывать следующее:

• требования должны быть встречными, однородными (подп. 2.15 п. 2 ст. 19 Закона Республики Беларусь от 22.07.2003 № 226-З «О валютном регулировании и валютном контроле», далее – Закон о валютном регулировании). Это возможно в ситуации, когда у нерезидента есть право требования к ООО «А» в размере оплаты товара по договору поставки;
• срок исполнения встречных требований должен наступить к моменту зачета (кроме случаев, когда срок исполнения не указан или определен моментом востребования) (п. 1 ст. 381 ГК). Это нужно учитывать, принимая во внимание временные издержки, необходимые для оформления предоставления ООО «А» туристических услуг.

2. ООО «А» и нерезидент заключают договор оказания туристических услуг, и вместо установленного договором исполнения (оплата вознаграждения ООО «А») нерезидент-должник предоставляет имущество – отгружает товар. 

В данной ситуации мы имеем дело с отступным – способом прекращения обязательства, при котором должник вместо предусмотренного договором исполнения предоставляет что-либо взамен (например, передает имущество) (ст. 380 ГК).

Стороны заключают письменное соглашение об отступном, в котором согласовывают основные условия и сроки.

Отступное также является законным способом завершения валютных операций между нерезидентами, при котором выполняется обязанность ООО «А» по репатриации валютной выручки (подп. 2.16 п. 2 ст. 19 Закона о валютном регулировании). Моментом исполнения данной обязанности будет являться момент предоставления нерезидентом отступного.

2. Нужно ли ООО «А» регистрироваться в Реестре субъектов туристической деятельности, получать лицензию (далее – Реестр)? 

Нужно регистрироваться, но лицензию получать не нужно.

Для минимизации рисков нарушения законодательства ООО «А» следует зарегистрироваться в Реестре субъектов туристической деятельности. При этом лицензированию туристическая деятельность не подлежит.

ООО «А» будет оказывать туристические услуги, под которыми согласно ст. 1 Закона Республики Беларусь от 11.11.2021 № 129-З «О туризме» (далее – Закон о туризме) понимаются услуги по перевозке, размещению, экскурсионные и иные услуги, оказание которых в комплексе туристических услуг позволяет совершить туристическое путешествие.

В данной ситуации ООО «А» будет действовать в качестве туроператора, поскольку реализует свой собственный тур для нерезидента (абз. 24, 25 ст. 1 Закона о туризме).

В соответствии с п. 20 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1, внесение изменений в устав ООО «А» в связи с осуществлением нового вида деятельности необязательно и производится по усмотрению организации.

Согласно Перечню лицензируемых видов деятельности, являющемуся приложением 1 к Закону Республики Беларусь от 14.10.2022 № 213-З «О лицензировании», туристическая деятельность в него не включена.

Как следует из Перечня видов туризма, их определения и классификационных признаков, являющегося приложением 1 к постановлению Министерства спорта и туризма Республики Беларусь от 07.08.2023 № 36, деятельность ООО «А» по организации санаторного отдыха относится к лечебно-оздоровительному туризму. В соответствии с порядком, установленным законодательством, для осуществления такой деятельности необходимо:

• направить в местный исполком уведомление о начале осуществления деятельности по оказанию туристических услуг. Деятельность можно начать на следующий день после направления уведомления (п. 1 ст. 32 Закона о туризме);
• направить в Министерство спорта и туризма или уполномоченную им государственную организацию сведения для включения субъекта в Реестр. Срок – не позднее 20 рабочих дней со дня направления уведомления (п. 5 ст. 32 Закона о туризме).

Обращаем внимание, что ООО «А», выступая в качестве туроператора, обязано соблюдать Правила оказания туристических услуг, утвержденные постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 11.08.2022 № 523 (далее – Правила).

Туристические услуги должны соответствовать обязательным требованиям к качеству туристических услуг, предусмотренным законодательством страны (места) временного пребывания туристов (ч. 1 и 2 ст. 19 Закона о туризме, п. 34 Правил), а также отвечать требованиям безопасности (п. 34 Правил).

3. Какие существенные условия для договора на организацию тура с санаторным лечением?

Договор оказания туристических услуг заключается согласно типовому договору оказания туристических услуг (приложение к постановлению Совета Министров Республики Беларусь от 11.08.2022 № 523) (далее – типовой договор), в котором отражены существенные условия. Кроме того, к договору прилагаются программа туристического путешествия и сведения о туристах, экскурсантах, которым оказываются туристические услуги.

Резюме
1. В рассматриваемой ситуации возможны два способа прекращения обязательств по договору поставки ‒ зачет и отступное.
Для зачета обязательным моментом, требующим внимания, будет то, что требования сторон должны быть встречными и однородными, а также срок их исполнения должен наступить к моменту зачета.
Для отступного обязательно письменное соглашение об отступном, в котором согласовываются основные условия и сроки.
2. Для оформления оказания туристических услуг нерезиденту ООО «А» не нужно получать лицензию ‒ необходимо уведомить местный исполком, зарегистрироваться в Реестре в качестве туроператора, заключить договор об оказании туристических услуг с соблюдением условий, определенных в типовом договоре, соблюдать Правила оказания туристических услуг.