Заключение хозяйственным обществом договоров займа с аффилированными лицами

Ситуация: 
Участниками хозяйственного общества О. (далее – хозобщество) являются: М. и Я. с долями в уставном фонде хозобщества по 33 %, а также Д. с долей в уставном фонде 34 %.
Между хозобществом и участниками М. и Я. в период с 19.09.2016 по 31.12.2017 были заключены договоры займа денежных средств на различные суммы, которые и были переданы обществу участниками. Условия всех сделок были идентичны. В указанный период договоры займа продлевались на одинаковый срок дополнительными соглашениями. Также были заключены дополнительные соглашения об увеличении размера процентов за пользование займом. Директор самостоятельно принимал решения о заключении таких сделок. 
На общем собрании участников хозобщества 27.02.2019, в котором участвовала Д., было принято решение продлить до 30.04.2022 без права досрочного погашения сроки возврата заключенных между участниками (М. и Я.) и хозобществом договоров займа. 
03.12.2020 по инициативе директора состоялось внеочередное общее собрание участников хозобщества, в повестку дня которого были включены вопросы одобрения заключенных договоров займа и дополнительных соглашений к ним, как сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц. 
Извещение о созыве и проведении внеочередного общего собрания было получено участником Д. в нарушение сроков, установленных уставом хозобщества и законодательством.
По итогам внеочередного общего собрания участников хозобщества 03.12.2020 большинством голосов участников было принято решение, согласно которому заключенные договоры и дополнительные соглашения к ним были одобрены. Представитель участника Д., действующий по доверенности,  сделал замечания к решению внеочередного общего собрания и голосовал против по всем вопросам. 

Правомочно ли решение внеочередного общего собрания участников хозобщества в данной ситуации?

Анализ ситуации

Общие правила заключения сделок с заинтересованностью аффилированных лиц 

Порядок принятия решения о заключении сделки с заинтересованностью зависит от положений устава, характера совершаемой сделки и некоторых других условий. Как правило, решение о совершении таких сделок принимается общим собранием участников хозобщества. Решение принимается большинством голосов участников, которые не заинтересованы в сделке (ч. 2 ст. 57 Закона о хозобществах). В остальном порядок принятия общим собранием такого решения аналогичен порядку принятия им решений по другим вопросам. Ход обсуждения повестки дня и принятые решения оформляются протоколом (ч. 1 ст. 47 Закона о хозобществах).

К сведению.
По общему правилу сделки хозяйственного общества, в которых имеется заинтересованность аффилированных лиц, заключаются в особенном порядке, в случае несоблюдения которого сделка может быть признана судом недействительной (ч. 1 ст. 57-1 Закона о хозобществах).

Исполнительный орган (директор) может принять решение о сделке с заинтересованностью без одобрения общим собранием лишь в определенных случаях (ч. 5 ст. 57 Закона о хозобществах). Так, решение общего собрания о совершении сделки с заинтересованностью не требуется, если:

1) все участники хозобщества являются его аффилированными лицами и заинтересованы в совершении этой сделки;

2) сделка одновременно соответствует следующим условиям:

а) заключается хозобществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности (абз. 2 ч. 5 ст. 57 Закона о хозобществах). Это сделки, которые совершаются хозобществом три и более раза в течение последних 12 месяцев. Например, сделки по приобретению хозобществом сырья, материалов для осуществления хозяйственной деятельности и т.п. (ч. 6 ст. 57 Закона о хозобществах);

б) ее условия существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, совершаемых этим хозобществом в процессе осуществления им обычной хозяйственной деятельности (абз. 3 ч. 5 ст. 57 Закона о хозобществах).

Анализ полномочий директора на совершение сделок

Очевидно, что договоры займа и дополнительные соглашения к ним (сделки) были заключены директором с превышением полномочий, поскольку на даты их заключения директору не были предоставлены полномочия на совершение и заключение сделок с правом самостоятельного определения их условий.

Такие сделки не могли быть совершены директором без одобрения общим собранием в соответствии с ч. 5 ст. 57 Закона о хозобществах по следующим причинам.

Во-первых, Д. не была заинтересованным лицом в совершении сделок (ч. 1 ст. 57 Закона о хозобществах).

Во-вторых,  такие сделки не могут быть признаны обычными лишь по тому основанию, что хозобществом ранее заключались аналогичные договоры займа в отсутствие решения общего собрания участников хозобщества и с превышением полномочий директора хозобщества.

Основными критериями отнесения сделки к совершенной в процессе обычной хозяйственной деятельности является соотнесение ее с положениями устава хозяйственного хозобщества о видах его деятельности, целях создания и т.п. Также следует учитывать информацию о виде экономической деятельности хозобщества, содержащуюся в ЕГР юридических лиц и индивидуальных предпринимателей и иных источниках, отражающих сведения о юридическом лице и его деятельности.

Справочно.
Указания по определению основного вида деятельности организаций на основе Общегосударственного классификатора Республики Беларусь ОКРБ 005-2011 «Виды экономической деятельности» для формирования официальной статистической информации органами государственной статистики утверждены приказом Национального статистического комитета Республики Беларусь от 30.11.2012 № 289.

Представляется, что в случае, если основным видом деятельности хозобщества не является деятельность по регулярному предоставлению микрозаймов, заключенный договор займа не может рассматриваться как сделка, совершаемая в процессе обычной хозяйственной деятельности. Это обусловлено тем, что заключение договора займа не содержится в целях и задачах, определенных законодательством и уставом такого хозобщества.

Анализ последующего одобрения сделок

Последующее одобрение заключения договоров займа и дополнительных соглашений к ним могло быть получено исключительно при условии, если бы участник Д. на общем собрании выразила согласие на их одобрение.  Поскольку только она, как лицо, не заинтересованное в сделке, имела большинство голосов при вынесении решения.

К сведению.
Решение общего собрания участников хозяйственного общества о сделке, в совершении которой имеется заинтересованность его аффилированных лиц, принимается общим собранием участников хозяйственного общества большинством от общего количества голосов участников хозяйственного общества, не заинтересованных в совершении этой сделки (ч. 2 ст. 56 Закона о хозобществах).

Кроме того, в рассматриваемой ситуации извещение о созыве и проведении внеочередного общего собрания участников хозобщества было получено участником Д. в нарушение сроков, установленных законодательством. В результате участнику Д. не была дана возможность реализовать свои права, связанные с участием во внеочередном общем собрании. В том числе – ограничена возможность Д. предварительно ознакомиться с повесткой дня, необходимыми ей документами и информацией, а также возможностью заявления предложений (изменений) в повестку дня и реализацией иных прав как участника хозобщества, предусмотренных законодательством.

Учитывая вышеизложенное, можно утверждать, что с момента принятия решения внеочередного общего собрания участников, оформленного протоколом от 03.12.2020, указанное решение является недействительным.

Следует обратить внимание, что нельзя считать сделки одобренными и на общем собрании участников хозобщества 27.02.2019, в котором участвовала Д. На общем собрании лишь решался вопрос о продлении заключенных договоров займа, вопрос о заключении договоров займа либо об одобрении ранее заключенных договоров займа на нем не рассматривался. Решение о продлении договоров, заключенных с  превышением полномочий директора, не означает одобрения участниками хозобщества заключения таких договоров, прежде всего потому, что процедуры продления подобных сделок и их одобрения существенным образом различаются.

Выводы
1. Сделка, совершенная с участием аффилированных лиц, заинтересованных в ее совершении, должна быть одобрена общим собранием участников хозобщества, если:
– не все участники хозобщества, являющиеся его аффилированными лицами, заинтересованы в заключении сделки;
– сделка не является совершенной в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности хозобщества;
2. Собрание должно быть подготовлено и проведено с соблюдением требований Закона о хозобществах, а решение об одобрении сделки должно быть принято в порядке ч. 2 ст. 56 Закона о хозобществах и оформлено протоколом.