Всегда ли место постоянного нахождения руководителя организации совпадает с местом нахождения последней? Очевидно, нет. На практике сплошь и рядом встречаются ситуации, когда руководитель по различным причинам не находится по адресу, указанному в учредительных документах в качестве места нахождения организации. Насколько такое несоответствие согласуется с законодательством: гражданским, налоговым, трудовым?
Содержание:
Ситуация:
Местом нахождения общества с ограниченной ответственностью (далее — ООО) в уставе определен г. Гомель. Директор ООО, являющийся единоличным исполнительным органом управления ООО, проживает в г. Минске, где и работает в арендованном ООО офисе.
Можно ли определить местом работы директора арендованный офис в г. Минске?
Директор является единоличным исполнительным органом юридического лица. Следовательно, принципиальное значение имеет определение возможности несовпадения места нахождения организации с местом нахождения исполнительного органа.
Гражданское законодательство связывает место нахождения организации с местом нахождения ее постоянно действующего исполнительного органа.
Справочно.
В силу п. 2 ст. 50 ГК место нахождения юридического лица определяется местом нахождения его постоянно действующего исполнительного органа (административно-территориальная единица, населенный пункт, а также дом, квартира или иное помещение, если они имеются), а в случае отсутствия постоянно действующего исполнительного органа — иного органа или лица, имеющих право действовать от имени юридического лица без доверенности.
Аналогичное определение термина «место нахождения» для хозяйственных обществ содержится в ч. 3 ст. 4 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозобществах).
Исходя из вышеприведенных норм законодательства, понятия «место нахождения исполнительного органа» и «место нахождения юридического лица» являются взаимообусловленными.
Вывод: Гражданское законодательство определяет место нахождения юридического лица местом нахождения его исполнительного органа.
Совершенно иное определение термина «место нахождения юридического лица» содержится в НК.
Согласно п. 1 ст. 16 НК местом нахождения организации (за исключением простого товарищества) по общему правилу признается место ее государственной регистрации.
В случае отсутствия организации по месту нахождения или ее бездействия местом ее нахождения признается место нахождения высшего органа управления. Если же и высший орган в указанном месте отсутствует (бездействует), местом нахождения организации признается место, где осуществляются полномочия ее постоянно действующего исполнительного органа.
При отсутствии (бездействии) постоянно действующего исполнительного органа организации местом ее нахождения является место, где принимаются решения по вопросам создания, ликвидации и реорганизации этой организации, изменения состава ее учредителей (участников) и другим существенным вопросам управления организацией, либо место, в котором находятся основные бухгалтерские документы организации.
Таким образом, в соответствии с НК местом нахождения организации могут быть:
• место ее государственной регистрации;
• место нахождения высшего органа управления (например, общего собрания участников) — при отсутствии организации по месту регистрации;
• место нахождения постоянно действующего исполнительного органа — при отсутствии либо бездействии высшего органа управления;
• место, где принимаются решения по основополагающим вопросам организации, либо место нахождения бухгалтерских документов организации — при невозможности определения места нахождения организации в соответствии с критериями, указанными выше.
НК обусловливает место нахождения организации местом нахождения ее исполнительного органа только в третью очередь, в то время как ГК определяет место нахождения организации исключительно местом нахождения ее исполнительного органа.
Вывод: Налоговое законодательство предусматривает различные варианты определения места нахождения организации, в том числе при определенных условиях и по месту работы директора.
В рассматриваемой ситуации исполнительным органом является директор, то есть лицо, состоящее в трудовых отношениях с организацией. Под местом нахождения директора предполагается место его работы, которое и представляет собой организацию.
Справочно.
В ст. 31 ТК под рабочим местом понимается место постоянного или временного пребывания работника в процессе трудовой деятельности.
Как известно, существуют режимы организации рабочих отношений, при которых работник осуществляет трудовые обязанности вне места нахождения нанимателя. К таковым относится дистанционная работа. Законодательство не содержит ограничений в части должностей рабочих, которые могут работать дистанционно.
Несмотря на наличие сомнений о возможности выполнения директором всего объема полномочий руководителя организации путем дистанционной работы, законодательство не запрещает установление такого режима директору.
Особенностью дистанционной работы является отсутствие рабочего места у работника, что, в свою очередь, указывает на легально закрепленную возможность несовпадения места нахождения юридического лица и места нахождения рабочего места директора.
Кроме того, руководителем юридического лица может быть и иное юридическое лицо (индивидуальный предприниматель). Указанные лица, будучи субъектами хозяйствования, также должны быть зарегистрированы в определенном месте. Означает ли это, что места нахождения организаций, исполнительными органами которых являются юридические лица или индивидуальные предприниматели, должны совпадать с адресами регистраций их управляющих? По нашему мнению, такое утверждение весьма спорно.
Вывод: Трудовое законодательство не запрещает директору работать не только по месту нахождения своей организации. В этом случае он должен оформить трудовые отношения на условиях дистанционной работы. Местом его работы может быть в том числе и офис в г. Минске.
Если все же организация решила подстраховаться и сменить свое место нахождения (в рассматриваемой ситуации — с Гомеля на Минск), то нужно учитывать следующие обстоятельства.
В силу ч. 2 п. 22 Положения о государственной регистрации субъектов хозяйствования, утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 16.01.2009 № 1 «О государственной регистрации и ликвидации (прекращении деятельности) субъектов хозяйствования», в случае изменения местонахождения коммерческой организации такая организация в течение 10 рабочих дней со дня изменения местонахождения обязана направить в регистрирующий орган уведомление по установленной форме.
Справочно.
За неуведомление о смене места нахождения организации предусмотрена административная ответственность в виде штрафа до 20 базовых величин (ст. 24.11 КоАП).
Обязанность уведомить о смене места нахождения организации установлена и п. 66 Указа Президента Республики Беларусь от 01.09.2010 № 450 «О лицензировании отдельных видов деятельности». При наличии действующих выданных лицензий неисполнение этой обязанности может рассматриваться как нарушение законодательства о лицензировании и, как следствие, грозить вынесением требования об устранении нарушения, приостановлением или даже прекращением действия лицензии.
Резюме
Отсутствие места работы руководителя по месту нахождения организации противоречит п. 2 ст. 50 ГК, ч. 3 ст. 4 Закона о хозобществах, но при определенных условиях соответствует требованиям ст. 16 НК. В законодательстве не закреплена единая позиция о необходимости совпадения места нахождения исполнительного органа с местом нахождения организации.
С точки зрения трудового законодательства директор вправе работать на условиях дистанционной работы не только по месту нахождения организации.
В связи с отсутствием единого подхода в законодательстве к определению места работы руководителя относительно места нахождения организации при наличии такой возможности лучше, чтобы эти адреса совпадали.
