Ни молока, ни мяса: что делать экспортерам при запрете поставок их продукции

Одни запрещают, другие — страдают

Одним из основных принципов любого экономического и политического межгосударственного союза выступает принцип свободной торговли, предусматривающий возможность перемещения товаров между государствами — участниками такого союза без каких-либо ограничений.

Несмотря на это, каждое государство в первую очередь стремится обеспечить защиту и безопасность продукции, ввозимой на территорию страны, путем введения мер нетарифного регулирования внешнеэкономической деятельности: санитарных, ветеринарно-санитарных и карантинных фитосанитарных мер.

Справочно.
В рамках Таможенного союза государств — членов ЕАЭС осуществляется свободное перемещение товаров между территориями государств-членов без применения таможенного декларирования и государственного контроля (подп. 1 п. 1 ст. 25 Договора о ЕАЭС).

Уполномоченные органы государств — членов ЕАЭС (например, Россельхознадзор) в пределах своей компетенции вправе принимать меры по недопущению ввоза и распространения на таможенной территории ЕАЭС возбудителей заразных болезней животных, в том числе общих для человека и животных, и товаров (продукции) животного происхождения, опасных в ветеринарно-санитарном отношении*, путем принятия так называемых решений о запрете ввоза продукции.

* Подпункт 1 п. 11 Протокола о применении санитарных, ветеринарно-санитарных и карантинных фитосанитарных мер (приложение 12 к Договору о Евразийском экономическом союзе от 29.05.2014).

Принятие такого решения обеспечивает недопущение на территорию страны продукции, не соответствующей ветеринарно-санитарным требованиям и т.п.

Однако наличие запрета на ввоз товара делает невозможным исполнение обязательств по уже заключенным договорам, а также может повлечь убытки для субъектов хозяйствования при осуществлении импорта.

Запрет на ввоз продукции в РФ: предпринимательский риск…?

Как правило, после принятия решения об ограничении ввоза продукции на территорию Российской Федерации одна из сторон внешнеэкономического контракта не может надлежащим образом исполнить свои обязательства по нему.

При этом стороной, терпящей убытки в связи с введением ограничений, может быть как поставщик, который не может осуществить поставку, так и покупатель, которому в связи с введением таких ограничений, возможно, уже не нужен оплаченный ранее товар.

С одной стороны, введение ограничений на ввоз продукции не может рассматриваться в качестве основания для прекращения обязательств сторон по заключенному договору — ст. 386 и 387 ГК (аналогичные нормы предусмотрены в ст. 416, 417 ГК РФ) связывают прекращение обязательств в первую очередь с невозможностью их исполнения.

Однако введение ограничений на ввоз продукции, как правило, носит временный характер: они принимаются на срок до поступления «особого указания», то есть отмены соответствующего решения.

Кроме того, например, если запрещена поставка продукции из определенного региона Беларуси, поставщик может исполнить свои обязательства путем приобретения товара в иной местности.

…Или форс-мажор?

С другой стороны, наличие ограничений на ввоз может явиться обстоятельством непреодолимой силы (форс-мажором). В связи с этим лицо, просрочившее поставку товара, будет освобождено от какой-либо гражданско-правовой ответственности, а также будет иметь возможность приостановить исполнение обязательства либо отказаться от его исполнения.

Гражданское законодательство Республики Беларусь под форс-мажором понимает невозможность надлежащего исполнения обязательства вследствие непреодолимой силы, то есть чрезвычайных и непредотвратимых при данных условиях обстоятельств, если иное не предусмотрено законодательством или договором (точно такое же определение форс-мажора содержится и в п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Справочно.
Законодательство не содержит перечня конкретных обстоятельств и квалифицирующих признаков непреодолимой силы, которые подпадают под понятие форс-мажора.

Аналогичный подход к определению форс-мажора отражен в ст. 79 Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» и в ст. 7.1.7 Принципов международных коммерческих договоров УНИДРУА, где под обстоятельствами непреодолимой силы понимаются препятствия вне воли сторон.

Для отнесения обстоятельства к форс-мажору оно должно обладать как минимум следующими признаками:

1) быть чрезвычайным — у участника гражданских правоотношений отсутствует возможность предвидеть наступление форс-мажора;

2) быть непредотвратимым при данных условиях — у участника гражданских правоотношений отсутствует возможность предотвратить форс-мажор при помощи имеющихся в распоряжении тех или иных средств.

Справочно.
Согласно ст. 79 Конвенции ООН «О договорах международной купли-продажи товаров» сторона не несет ответственности за неисполнение любого из своих обязательств, если докажет, что оно было вызвано препятствием вне ее контроля и что от нее нельзя было разумно ожидать принятия этого препятствия в расчет при заключении договора.

При этом одно и то же обстоятельство может рассматриваться в качестве форс-мажора, а может не являться таковым в зависимости от фактических обстоятельств, связанных с моментом и окружающими/сопутствующими условиями заключения договоров сторонами.

В частности, важное значение имеют обстоятельства, связанные с введением запрета на ввоз продукции: могли ли стороны знать о существовании такого запрета либо о том, что он возникнет в последующем? могли ли стороны исполнить обязательства, несмотря на наличие ограничения на ввоз продукции?

Поэтому, например, введенный Россельхознадзором запрет на ввоз мясной продукции, происходящей с территории Гродненской области, где была выявлена эпидемия африканской чумы, о которой было известно сторонам договора (например, факт эпидемии широко освещался в СМИ), не будет являться форс-мажором, так как стороны при заключении договора могли предвидеть возможное введение запрета на поставки продукции.

Следовательно, при наличии различных обстоятельств и в зависимости от условий заключенного договора ограничение на ввоз продукции может быть рассмотрено как в качестве предпринимательского риска сторон, который должен был учитываться при заключении договора, так и в качестве обстоятельства непреодолимой силы (форс-мажора), которое может являться основанием для освобождения от ответственности стороны, не исполнившей обязательство в связи с наличием такого запрета.

Что делать?

При заключении договоров рекомендуется особое внимание уделять содержанию положений, определяющих обстоятельства непреодолимой силы, и прямо предусматривать, что принятие уполномоченным органом решения о запрете ввоза продукции является форс-мажором, а также основанием для прекращения обязательств по договору в связи с невозможностью осуществления поставки.

Рекомендация: 
При заключении договора прямо предусматривайте, что принятие уполномоченным органом решения о запрете ввоза продукции является форс-мажором, а также основанием для прекращения обязательств по договору в связи с невозможностью осуществления поставки.

Пример формулировки:

«<…> стороны освобождаются от ответственности за неисполнение обязательств по договору, если невыполнение или ненадлежащее выполнение взятых сторонами обязательств возникло вследствие обстоятельств непреодолимой силы (форс-мажора), под которыми понимается в том числе принятие решений об ограничении ввоза продукции (запрете экспорта/импорта) и т.п.

Если невозможность полного или частичного исполнения обязательств будет существовать свыше 1 (одного) месяца, <…> любая сторона вправе расторгнуть договор полностью или частично без обязанности по возмещению возможных убытков (в том числе расходов) другой стороне; <…> в случае, если после заключения настоящего договора на основании принятого государственным органом решения об ограничении ввоза продукции исполнение обязательств сторон сделалось невозможным, обязательства сторон считаются прекращенными в связи с невозможностью исполнения».

Стоит учитывать, что большинство оговорок о форс-мажоре в договорах содержат порядок определения наличия такого обстоятельства. Этот порядок предусматривает направление уведомления о невозможности исполнения обязательства с предоставлением заключения торгово-промышленной палаты страны.

В данном случае неисполнение обязанности по уведомлению контрагента о форс-мажоре либо отсутствие факта освидетельствования компетентным государственным органом (как правило, торгово-промышленной палатой той страны, в которой возник форс-мажор) обстоятельства непреодолимой силы может явиться основанием для непризнания наличия форс-мажора и для привлечения виновной стороны к ответственности.

Чьи убытки?

Нередко ограничения на ввоз продукции возникают уже при исполнении сторонами обязательств по договору, что может повлечь возникновение убытков как у поставщика, так и у покупателя.

Например, если покупатель внес предоплату за товар, а поставщик не может исполнить обязательства по поставке товара в срок в связи с наличием ограничений на его импорт/экспорт, покупатель вправе потребовать возврата уплаченной суммы (ст. 457 ГК).

Справочно.
При заключении договора поставки уделите особое внимание распределению обязанностей и рисков сторон, а также предусмотрите порядок действий сторон в случае возникновения обстоятельств, препятствующих исполнению обязательств.

Однако может возникнуть и обратная ситуация, при которой продавец полностью исполнил свои обязательства по поставке товара путем передачи его на своем складе в РФ покупателю, но последний не смог его вывезти в связи с принятием Департаментом ветеринарного и продовольственного надзора Минсельхозпрода Республики Беларусь запрета на ввоз приобретенного товара.

В данном случае, если иное не предусмотрено договором, покупатель будет обязан оплатить товар, поскольку продавец будет считаться исполнившим свои обязательства надлежащим образом.

Все убытки, которые покупатель понесет в таком случае, будут являться его предпринимательским риском.