Содержание:
Ситуация: Уставный фонд (далее — УФ) ООО «Х» — 100 руб. При создании ООО «Х» участники установили доли в УФ непропорционально внесенным участниками вкладам. Участником А. внесен вклад 50 руб., доля установлена в размере 40 % УФ, участником Б. внесен вклад 50 руб., доля установлена в размере 60 % УФ. Участники предполагают решением общего собрания изменить соотношение долей 50 % на 50 %, не изменяя при этом размер УФ, не внося дополнительные вклады в УФ и не используя куплю-продажу части доли одного из участников.
Вопрос: Будет ли правомерным такое решение? Не возникает ли в этом случае подлежащий налогообложению доход участника А. от безвозмездного получения им части доли, принадлежащей Б. (10 % УФ)?
Возможность изменения соотношения долей
Распределение долей между участниками в соответствии со ст. 94 Закона Республики Беларусь от 09.12.1992 № 2020-XII «О хозяйственных обществах» (далее — Закон о хозобществах) непропорционально вкладам в УФ является правом участников, которое может быть реализовано ими в любое время в соответствии с требованиями устава общества и Закона о хозобществах. Реализация данного права происходит в рамках обычной деятельности общества путем принятия соответствующего решения общим собранием участников и внесения необходимых изменений в устав общества. Участники не обязаны совершать какие-либо гражданско-правовые сделки, влекущие перераспределение размеров долей УФ между собой как физическими лицами.
Справочно.
Согласно ст. 94 Закона о хозобществах размер доли участника в уставном фонде общества определяется в процентах или в виде дроби и соответствует соотношению между стоимостью его вклада в уставный фонд и уставным фондом этого общества, если иное не предусмотрено уставом общества.
Так, например, участниками общества могут стать А., обладающий специальными знаниями в области информационных технологий, и Б., у которого имеются денежные средства для развития проекта. При этом реальная доля А. в обществе будет в разы больше доли Б., несмотря на то, что денежный вклад участника А. в УФ будет в разы меньше вклада участника Б., поскольку без участия А. реализация проекта будет в принципе невозможна.
При этом участники в будущем не лишены права перераспределить доли. Например в ситуации, когда участник Б. внесет существенный дополнительный денежный вклад в имущество общества на его развитие и его доля в проекте станет более значимой, в связи с чем и участники придут к общему решению о перераспределении долей и внесении изменений в устав общества.
Следует иметь в виду, что уставом общества могут быть ограничены максимальный размер доли его участников, а также возможность изменения соотношения долей в УФ общества. Указанные ограничения могут быть установлены как при создании общества, так и впоследствии по единогласно принятому решению общего собрания участников. Если устав содержит такие ограничения, то для изменения соотношения долей потребуется предварительное внесение изменений в устав.
Таким образом, исходя из содержания ст. 94 Закона о хозобществах, а также учитывая тот факт, что законодательством не установлены какие-либо запреты и ограничения в части перераспределения долей, обязывающие участников руководствоваться принципом возмездности при реализации указанного права, участники вправе изменить соотношение долей, не изменяя размеры вкладов в УФ, размер самого УФ и не используя возмездные гражданско-правовые сделки по отчуждению (приобретению) части доли одного из участников.
Безвозмездное увеличение доли как доход
Существует множество концепций правовой природы доли в УФ общества. По нашему мнению, доля в УФ общества является совокупностью имущественных и неимущественных прав, а также обязанностей в отношении общества.
Имущество, внесенное участниками общества в виде вкладов, становится имуществом общества в момент внесения такого вклада в УФ общества. Участники общества в отношении имущества, находящегося в собственности этого общества, имеют обязательственные права, определяемые в учредительных документах (п. 4 ст. 214 ГК).
Справочно.
В собственности хозяйственного общества находится в том числе имущество, переданное учредителями (участниками) хозяйственного общества в его уставный фонд в виде вкладов (ст. 31 Закона о хозобществах).
После внесения имущества в виде вклада участники утрачивают право распоряжаться таким имуществом. Распределяя доли в УФ непропорционально ранее внесенным вкладам в УФ общества, участники реализуют право, предоставленное им законодательством как участникам общества. В связи с этим перераспределение долей не может рассматриваться как безвозмездная передача вклада от одного участника в пользу другого или как совершенная между участниками иная сделка с вкладом (возмездная либо безвозмездная), так как имущество, внесенное в качестве вклада, стало собственностью общества, и только общество вправе распоряжаться таким имуществом.
С нашей точки зрения, распределяя доли в уставном фонде в соответствии со ст. 94 Закона о хозобществах, участники регулируют между собой объем имущественных и неимущественных прав, а также обязанностей в отношении общества для целей эффективного ведения деятельности обществом, а не производят отчуждение части доли в смысле совершения гражданско-правовой сделки.
Таким образом, участники общества не обладают вещными правами на имущество общества, а лишь имеют обязательственные права. В частности, право на распределение прибыли (при условии ее наличия, отсутствия препятствий к ее распределению и принятия соответствующего решения высшим органом общества), право на выплату действительной стоимости доли при выходе из состава участников общества, право на имущество, оставшееся после завершения расчетов с кредиторами при ликвидации общества. Участники общества, обладая долей в УФ, могут претендовать на имущество общества лишь при определенных условиях, но не обладают правом собственности на него, что определяет правовую природу хозяйственного общества.
Справочно.
Согласно подп. 2.6 п. 2 ст. 13 НК (Общая часть) доходом признается определяемая в соответствии с налоговым законодательством экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить.
В рассматриваемой ситуации участник А. не получает доход по смыслу подп. 2.6 п. 2 ст. 13 НК (Общая часть) в результате перераспределения долей УФ общества между участниками, поскольку результатом перераспределения является изменение объема прав и обязанностей в отношении общества, а не экономическая выгода (участник не получает дополнительные денежные средства, имущество и т.п. в процессе перераспределения долей). Лишь в будущем, реализуя имущественные права, предоставленные участнику в объеме согласно установленной перераспределенной доле в УФ общества, участник вправе будет получить имущество (экономическую выгоду, доход) от общества, например, при распределении прибыли общества. Лишь при таких условиях участником будет получен доход в смысле подп. 2.6 п. 2 ст. 13 НК (Общая часть), и только в этом случае общество должно будет выполнить функции налогового агента и уплатить подоходный налог за участника — физическое лицо.
Резюме
1. В рассматриваемой ситуации участники А. и Б. вправе решением общего собрания установить новое соотношение долей, не изменяя размер УФ, вкладов в УФ и не используя куплю-продажу А. части доли УФ у Б.
2. У участника А. не возникает доход в момент перераспределения долей в УФ и (или) каких-либо обязательств перед участником Б. Все налоговые обязательства участника А. возникают и исполняются в момент получения реальной экономической выгоды (например, при распределении прибыли общества).
