Фриланс в Республике Беларусь: как «поженить» заказчика с фрилансером?

Правовой статус фриланса в Республике Беларусь

На сегодняшний день четкого определения фриланса в национальном законодательстве нет. При этом он достаточно популярен не только в нашей стране, но и за ее пределами: по состоянию на 2017 г. в США около 10,6 млн человек являются так называемыми независимыми подрядчиками (independent contractors), которых налоговые органы рассматривают как предпринимателей, и для них существует специальное налогообложение. Интересным образом урегулирован правовой статус фриланса итальянским законодательством: согласно ст. 2222 Гражданского кодекса Италии фрилансерами являются самозанятые граждане, а главный признак фриланса — выполнение за плату работы или услуги без подчинения клиенту.

По поводу определения правового статуса фриланса в Российской Федерации в настоящее время ведутся споры: одна точка зрения предполагает признание фрилансеров лицами, выполняющими работу либо оказывающими услуги на основании заключенного срочного гражданско-правового договора, а с другой точки зрения фриланс приравнивается к дистанционной работе.

В новой редакции ТК, вступающей в силу с 01.01.2020, регулируется институт «дистанционной работы» — это работа, которую работник выполняет вне места нахождения нанимателя с использованием для выполнения этой работы и осуществления взаимодействия с нанимателем информационно-коммуникационных технологий. Правовое регулирование осуществляется общими нормами законодательства о труде (предоставление отпусков, направление в командировки и пр.) с учетом особенностей, установленных главой 25-1 ТК в новой редакции. 

Но с точки зрения правоприменительной практики в Беларуси на сегодняшний день фриланс фактически подразумевает гражданско-правовые отношения между сторонами, регулируемые нормами гражданского законодательства, и в отличие от дистанционной работы предполагает высокое значение личностного элемента при выполнении работ (оказании услуг), большую степень независимости исполнителя. Важно отметить, что если физическое лицо выполняет работы (оказывает услуги) под контролем заказчика (наличие ответственности за нарушение трудового режима, режима рабочего времени и пр.), то оно, на наш взгляд, не может считаться фрилансером, даже если ему предоставлена свобода действий.

Таким образом, по нашему мнению, в правоприменительной практике Беларуси под фрилансом следует понимать гражданско-правовые отношения, возникающие между заказчиком и исполнителем (физическое лицо или ИП).

Закрепление правоотношений между заказчиком и фрилансером

Формой отражения волеизъявления заказчика и фрилансера, вступивших в отношения, является гражданско-правовой договор: подряда — при наличии овеществленного результата, возмездного оказания услуг, договор, направленный на приобретение исключительных имущественных прав на объекты интеллектуальной собственности (авторский договор заказа и т.п.), либо смешанный договор.

Важно помнить, что фрилансером (исполнителем по договору) может быть как физическое лицо (при наличии одного договора с заказчиком), так и индивидуальный предприниматель (два и более договора) и существенные условия гражданско-правовых договоров для данных субъектов будут отличаться. 

Справочно.
В письме МНС от 12.07.2014 № 3-1-11/1986 разъясняется, что если деятельность физических лиц носит разовый характер и не обладает всеми признаками предпринимательской деятельности (ч. 2 ст. 1 ГК), то она не требует обязательной регистрации в качестве ИП.
В случае систематического осуществления (два и более раз) фриланса в такой деятельности налоговые органы могут усмотреть признаки незаконной предпринимательской деятельности и привлечь физическое лицо к установленной законом ответственности.
Согласно действующему законодательству для осуществления систематического фриланса физическому лицу требуется зарегистрироваться в качестве ИП.

При заключении гражданско-правовых договоров с фрилансерами — физическими лицами наряду с положениями ГК и иного законодательства следует также применять нормы Указа Президента Республики Беларусь от 06.07.2005 № 314 «О некоторых мерах по защите прав граждан, выполняющих работу по гражданско-правовым и трудовым договорам» (далее — Указ), устанавливающие существенные условия гражданско-правового договора, заключаемого с фрилансером — физическим лицом. Таковыми условиями являются:

1) порядок расчета сторон по договору, включая суммы, подлежащие выплате;

2) обязательство заказчика по уплате за фрилансера взносов в ФСЗН;

3) основания досрочного расторжения договора;

4) ответственность за просрочку в выплате вознаграждения в виде неустойки в размере не менее 0,15 % невыплаченной суммы за каждый день просрочки;

5) обязательство заказчика по уплате страховых взносов по обязательному страхованию от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, если выполнение работ, оказание услуг, создание объектов интеллектуальной собственности по заключенным им договорам с фрилансером осуществляется в местах, предоставленных заказчиком.

Следует отметить, что положения Указа обязательны к применению при заключении гражданско-правовых договоров как с белорусскими фрилансерами, так и с иностранными. Неприменение его норм при заключении подобного рода договоров влечет административную ответственность по ст. 9.25 КоАП (штраф на ИП или юридическое лицо в размере 10 % от суммы договора, а при невозможности ее установления — до 15 базовых величин).

Действие Указа не распространяется на заключение гражданско-правовых договоров с фрилансерами — ИП, и для их заключения требуется указание в договоре условий о предмете договора, условий, которые названы в законодательстве как существенные, необходимые или обязательные для договоров данного вида, а также всех тех условий, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение.

Налоги: сколько и кто платит?

Налоговые обязанности компании, которая пользуется услугами фрилансеров, тоже различаются в зависимости от того, зарегистрирован фрилансер как ИП или нет. Если фрилансер является ИП, то для белорусской компании это наиболее удобный вариант. 

Индивидуальный предприниматель самостоятельно рассчитывает и уплачивает налоги со своих доходов в зависимости от применяемой системы налогообложения. В данном случае для компании важен вопрос уплаты НДС: если ИП освобожден от уплаты НДС (применяет УСН без уплаты НДС), то в договоре при определении цены работ (услуг) следует указать, что обязанность по уплате НДС не возникает.

Если же фрилансер не зарегистрирован как ИП, то компания является налоговым агентом и обязуется исчислить, удержать с дохода, выплачиваемого физическому лицу, и перечислить в бюджет подоходный налог в размере 13 %. Данное правило действует и в случае, если фрилансер не является налоговым резидентом Беларуси (иностранец, не проживающий на территории Республики Беларусь, либо белорусский гражданин, постоянно проживающий за рубежом).

При этом следует учитывать, что между Республикой Беларусь и рядом государств заключены соглашения об избежании двойного налогообложения (Австрия, Германия, Дания, Ирландия, Молдова и пр.).

Пример.
Для разработки программного обеспечения белорусская компания привлекает фрилансера — резидента Молдовы и обязуется уплатить ему за выполненные работы определенное вознаграждение. Между Молдовой и Беларусью заключено Соглашение об избежании двойного налогообложения, в соответствии с которым подоходный налог фрилансером в Республике Беларусь не должен уплачиваться. При этом для устранения двойного налогообложения фрилансеру требуется представить в налоговые органы Республики Беларусь справку о налоговом резидентстве Молдовы. Обязанность предоставления данной справки ложится на плечи фрилансера, и в случае непредставления необходимого документа компания обязана исчислить, удержать и перечислить в бюджет подоходный налог в размере 13 %.

Справочно.
Соглашение между Беларусью и Молдовой об избежании двойного налогообложения заключено в Кишиневе 23.12.1994, вступило в силу с 28.05.1996.

ФСЗН

Поскольку обязательному государственному социальному страхованию подлежат среди прочих граждане, работающие по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является оказание услуг (выполнение работ, создание объектов интеллектуальной собственности) у юридических лиц и ИП, то компания, привлекающая для выполнения работ фрилансера — физическое лицо, обязана удержать и перечислить в ФСЗН обязательный страховой взнос в размере 1 % с дохода фрилансера.

Компания также обязана за счет собственных средств выплатить в ФСЗН в качестве обязательных страховых взносов 34 % от суммы дохода фрилансера (28 % и 6 % на пенсионное и социальное страхование соответственно). Данное правило распространяется как на иностранцев-фрилансеров, так и на граждан Беларуси, постоянно проживающих за рубежом, независимо от места фактического оказания услуг (выполнения работ).

Резюме.
Несмотря на отсутствие понятия «фрилансер» в отечественном законодательстве, исходя из его сути, а также устоявшейся мировой практики, в Беларуси у правоприменителя есть правовые инструменты для регулирования отношений с фрилансерами.

Дополнительно по теме:
>>Рубинштейн А. Подмена трудовых отношений гражданско-правовыми: что нужно знать?
>>Сидоренко А. 6 типичных ошибок, допускаемых при заключении гражданско-правовых договоров с физическими лицами