Продажа доли в уставном фонде ООО под отлагательным условием

Общие требования законодательства для условных сделок

Обстоятельство, в зависимость от которого стороны хотят поставить переход права собственности на долю в уставном фонде ООО «А», должно соответствовать общим для всех условных сделок требованиям законодательства, в том числе ст. 158 ГК, а именно:

1. Законность;
2. Направленность на будущее;
3. Осуществимость;
4. Неизвестность наступления.

Справочно:

Ряд авторов обосновывают недопустимость прямого либо косвенного влияния сторон на наступление обстоятельства, в зависимость от которого стороны хотят поставить переход права собственности на долю. Другие, основываясь на практике зарубежных стран и принципе свободы договора, не соглашаются с игнорированием воли сторон, недвусмысленно выразивших свое желание привязать возникновение своих прав и обязанностей к определенному обстоятельству, даже если его наступление обусловлено действиями этих сторон.

Если отражение в договорах первых 3 требований обычно не вызывает каких-либо сложностей, то последнее порождает большое количество вопросов и споров.

К сожалению, обобщенной судебной практики по рассматриваемому вопросу в Беларуси на данный момент нет, а наличие в открытом доступе отдельных решений, транслирующих ту или иную позицию, не может безусловно свидетельствовать о какой-либо сложившейся практике на этот счет. Судебная практика России, к которой мы время от время вынуждены обращаться в таких ситуациях, очень противоречива. При этом российские арбитражные суды все чаще прибегают к расширительному толкованию правового регулирования условных сделок, считая допустимым установление зависимости правовых последствий сделок от обстоятельств, обусловленных волей сторон (стороны).

До тех пор, пока в белорусской правоприменительной практике не будет выработано более или менее определенное толкование положения о неизвестности наступления обстоятельства, мы рекомендуем использовать в условных договорах так называемые потестативные условия, наступление которых хотя и может быть обусловлено волей стороны, но в равной или большей степени зависит от действий третьих лиц или какого-либо события. Таким условием, например, может быть достижение финансовых показателей, которое в немалой степени зависит от обстоятельств, неподконтрольных руководителю.

Особенности и риски заключения сделки под отлагательным условием

Экономическая и правовая природа договора купли-продажи доли в ООО порождает некоторые дополнительные особенности и риски, которые стоит учитывать при заключении сделки под отлагательным условием. Некоторые из них рассмотрим ниже.

1. Преимущественное право участников и право покупки доли самого ООО.Отчуждение доли третьему лицу возможно лишь при условии, что другие участники ООО «А» и само ООО «А» отказались от покупки этой доли. Отказы от осуществления своего права могут быть получены на любой стадии до перехода права собственности на долю, но с практической точки зрения рекомендуется оформить их к моменту подписания условного договора либо указать факт их получения в числе условий перехода права на долю. Такие отказы должны содержать всю обязательную информацию, предусмотренную действующим законодательством и уставом ООО «А» (в том числе информацию, включаемую в извещение участника о намерении продать свою долю). Кроме того, следует обеспечить соответствие полученных отказов законодательству и уставу ООО «А» на протяжении всего срока действия договора.

   Рекомендация:

   Отказы от осуществления своего права могут быть получены на любой стадии до перехода права собственности на долю. Однако рекомендуем оформить их к моменту подписания условного договора либо указать факт их получения в числе условий перехода права на долю.

2. Изменение состава участников ООО. Выполнение предусмотренных договором условий, скорее всего, займет много времени, за которое состав участников может смениться, как в результате перехода доли к наследникам/правопреемникам, так и в результате принятия новых участников в ООО. В обоих случаях потребуется получение отказов новых участников от осуществления преимущественного права. Следует учитывать, что включение обязательства по предоставлению отказа в качестве условия в договор купли-продажи доли с новым участником может быть признано недействительным как отказ от преимущественного права.

   Включение обязательства по предоставлению отказа в качестве условия в договор купли-продажи доли с новым участником может быть признано недействительным как отказ от преимущественного права.

   Кроме того, существует риск невозможности исполнения договора в связи с продажей доли, обещанной директору, иному лицу. При этом у директора не будет правовых оснований оспорить сделку.
   В таких случаях защитить интересы директора возможно путем:
   1. закрепления обязанности продавца предоставить необходимые отказы от осуществления права покупки доли, которые будут действительными на момент перехода права собственности на долю;
   2. установления мер гражданско-правовой ответственности за нарушение указанной выше обязанности, а также за иную невозможность исполнения договора, созданную продавцом.
3. Размер и цена доли. При заключении подобных договоров бывает сложно определить цену продажи доли директору в будущем, а иногда и размер такой доли. Договор, например, может предусматривать несколько различных условий перехода права собственности на долю, предполагающих возможность передачи доли разного размера. Кроме того, в течение срока действия договора реальная стоимость доли может существенно измениться. В связи с этим обычно в таких договорах предусматривается не фиксированная цена за долю определенного размера, а порядок (механизм) ее определения.
   К сожалению, в рамках действующего белорусского законодательства довольно сложно урегулировать все договоренности сторон договора и иных участников ООО «А», а также предусмотреть возможные риски и средства правовой защиты сторон. Поэтому дополнительно к указанным выше вопросам рекомендуется рассмотреть возможность:
   1. подчинения правоотношений иностранному праву (в части, не противоречащей императивным нормам законодательства Беларуси);
   2. передачи споров по обязательствам в арбитраж;
   3. разработки дополнительных механизмов обеспечения исполнения обязательств по договору (в том числе залога долей, специальных компенсаций и т.п.);
   4. заключения соглашений об осуществлении прав участников ООО «А» (в том числе по иностранному праву), позволяющих обязать участников общества действовать в соответствии с достигнутыми договоренностями.

      Рекомендация:

      Следует рассмотреть возможность:
      — подчинения правоотношений иностранному праву;
      — передачи споров по обязательствам в арбитраж;
      — разработки дополнительных механизмов обеспечения исполнения обязательств по договору;
      — заключения соглашений об осуществлении прав участников ООО «А» (в том числе по иностранному праву), позволяющих обязать участников общества действовать в соответствии с достигнутыми договоренностями.

В отношении последнего важно добавить, что такое соглашение поможет, помимо прочего, обеспечить добросовестное исполнение участниками общества своих прав и обязанностей, так как, даже несмотря на широкие полномочия директора и его текущее руководство деятельностью общества, в силу законодательства в компетенцию общего собрания участников включены наиболее существенные вопросы деятельности общества и без соответствующих решений высшего органа управления директор не сможет в полной мере исполнять свои обязанности.

В заключение добавим, что договор купли-продажи доли в уставном фонде ООО с отлагательным условием может быть эффективным инструментом повышения мотивации директора. Для максимальной реализации возможностей, заложенных в данный договор, следует тщательно продумать комплекс условий, при которых возникнут права и обязанности сторон, а также учесть указанные выше моменты.

Виктория МИХНЕВИЧ, старший юрист Sorainen

Далее — мнение другого эксперта

В последнее время в Беларуси все большую популярность набирает такой способ долгосрочной системы мотивации топ-менеджеров, как продажа им долей/акций в хозяйственных обществах, которыми они руководят, под отлагательным условием (например, при достижении определенных финансовых показателей). За рубежом такие сделки заключаются в форме опционных соглашений на покупку долей/акций в рамках опционных программ, разрабатываемых и внедряемых в компаниях для стимулирования и поощрения руководителей организаций.

В самом общем понимании опцион на покупку долей/акций — это право (но не обязанность) покупателя приобрести определенное количество долей/акций по заранее определенной цене после наступления определенных обстоятельств. При этом продавец обязан продать такие доли/акции по согласованным в опционном соглашении условиям, но не имеет права требовать от покупателя покупки долей/акций. Опцион — это своего рода льгота, которая предоставляет руководителю возможность за высокие показатели работы приобрести по невысокой стоимости ликвидный доходный актив. Кроме того, приобретение топ-менеджером долей/акций в обществе создает личную заинтересованность в развитии компании.

Справочно:

По данным журнала «Секрет фирмы» (май 2002 г.), опционы как система вознаграждения менеджеров используются в мировой практике с конца 1970-х гг. Первопроходцем в этом деле была компания Toys «R» Us — крупнейшая американская сеть магазинов по продаже игрушек. В начале 1980-х гг. механизм опционов начали использовать Apple Computer и General Electric, а затем и другие известные фирмы. В 1992 г. так стимулировали своих топ-менеджеров уже 82 % компаний, входящих в индекс Standard&Poor`s 500.

Российский опыт применения опционных соглашений

В последнее время в крупных российских организациях становится распространенной практика заключения с их руководителями опционных соглашений на покупку долей/акций.

Руководствуясь курсом на деофшоризацию и возврат капитала в юрисдикцию Российской Федерации, в гражданское законодательство Российской Федерации были имплементированы определенные институты англосаксонского права, регулирующие в первую очередь обязательственное и корпоративное право. Так, в январе 2016 г. были внесены значительные изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации и Федеральный закон от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон), которые, кроме прочего, урегулировали вопрос заключения и исполнения опционов в отношении долей в обществах.

Так, Закон предусматривает особенности опционов в отношении долей в ООО и определяет возможный механизм их реализации:

1. Выдача продавцом безотзывной оферты по продаже доли (подлежит нотариальному удостоверению; если оферта включена в опцион (опционное соглашение), он должен быть удостоверен);
2. Акцепт покупателем безотзывной оферты продавца (подлежит нотариальному удостоверению);
3. Переход прав на долю с момента внесения соответствующей записи в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей.

При этом при осуществлении покупателем акцепта безотзывной оферты у нотариуса присутствие продавца не нужно. Безотзывная оферта считается акцептованной с момента нотариального удостоверения акцепта. После нотариального удостоверения акцепта нотариус обязан в течение двух рабочих дней со дня удостоверения акцепта направить оференту (продавцу) извещение о состоявшемся акцепте, а также направить в регистрирующий орган информацию о переходе права собственности на долю.

В случае, если безотзывная оферта совершена под отменительным или отлагательным условием, акцептант представляет нотариусу, удостоверяющему акцепт, доказательства, подтверждающие ненаступление или наступление соответствующего условия.

Возможность применения опционного соглашения по законодательству Республики Беларусь

Обращаем внимание, что законодательство Республики Беларусь не регулирует такой вид договорных правоотношений, как опционы на покупку долей/акций в уставном фонде хозяйственных обществ.

Вместе с тем белорусское законодательство закрепляет принцип свободы договора (ст. 2 ГК), в соответствии с которым граждане и юридические лица свободны в заключении договора и могут вступать в договор, не поименованный в законодательстве, в том числе опционный договор.

В то же время общие нормы гражданского законодательства Республики Беларусь позволяют использовать договорные конструкции, которые по своей природе могут быть схожи с опционным соглашением, например, предварительный договор или договор с отлагательным условием.

Общие нормы гражданского законодательства Республики Беларусь позволяют использовать договорные конструкции, которые по своей природе могут быть схожи с опционным соглашением, например, предварительный договор или договор с отлагательным условием.

Таким образом, теоретически стороны вправе заключить опционное соглашение. Основное правило к такому соглашению будет заключаться в том, что его условия должны соответствовать императивным нормам гражданского и корпоративного законодательства Республики Беларусь.

Однако в данном случае возникает вопрос о целесообразности заключения такого соглашения, если белорусское законодательство не предоставляет никакой защиты сторонам, вступившим в опционный договор.

Кроме того, при возникновении спора суд, вероятнее всего, будет применять к такому соглашению либо правила заключения и исполнения предварительного договора, либо правила заключения и исполнения сделки, заключенной под отлагательным условием.

Исходя из гражданского законодательства Республики Беларусь наиболее приближенной к опционному соглашению конструкцией, регулируемой национальным правом, является договор купли-продажи доли с отлагательным условием. Порядок заключения договора с отлагательным условием регулируется ст. 158 ГК.

Наиболее приближенной к опционному соглашению конструкцией, регулируемой национальным правом, является договор купли-продажи доли с отлагательным условием.

В соответствии с частью первой ст. 158 ГК сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от обстоятельства, относительно которого неизвестно, наступит оно или нет.

Следовательно, руководствуясь ст. 158 ГК, стороны вправе заключить договор купли-продажи долей/акций и предусмотреть в нем переход права собственности на доли/акции к покупателю (руководителю) только после наступления определенных обстоятельств. Причем это должны быть такие обстоятельства, относительно которых неизвестно, наступят они или нет.

К обстоятельствам, с которыми связывают переход права собственности на доли/акции к покупателю, можно отнести:
1) достижение финансовых показателей;
2) непрерывные трудовые отношения между обществом и руководителем в должности директора в течение определенного срока;
3) надлежащее исполнение трудовых обязанностей в статусе сотрудника общества.

Полагаем, такими обстоятельствами могут быть одно или совокупность следующих условий:

1. Достижение финансовых показателей (показателя по выручке, показателя по прибыли);
2. Непрерывные трудовые отношения между обществом и руководителем в должности директора в течение определенного срока;
3. Надлежащее исполнение трудовых обязанностей в статусе сотрудника общества.

Проблемные вопросы

При заключении договора купли-продажи долей/акций с отлагательным условием стороны неизбежно столкнутся со следующими проблемными вопросами:

1. Вопрос реализации участниками хозяйственного общества преимущественного права покупки долей. Даже если на момент подписания договора купли-продажи долей/акций с отлагательным условием все участники откажутся от своего преимущественного права покупки продаваемых долей/акций, есть риск того, что договор не будет исполнен сторонами. Такой риск существует, поскольку с момента подписания договора купли-продажи доли и до момента перехода права собственности на долю состав участников/акционеров общества может измениться, а новый участник/акционер может принять решение о реализации своего преимущественного права на покупку долей/акций, указанных в договоре с отлагательным условием, и потребовать перевода на себя прав и обязанностей покупателя по договору;
2. Вопрос необходимости получения разрешений государственных органов. Так, например, возможна ситуация, когда на дату подписания договора купли-продажи долей/акций получать предварительное согласие антимонопольных органов не требуется, однако к моменту исполнения договора ситуация может измениться;

   При заключении договора покупки долей/акций с отлагательным условием необходимо особое внимание уделить согласованию цены продаваемых долей/акций.

3. Наличие неисполненного договора купли-продажи долей с отлагательным условием является обстоятельством, которое снижает стоимость всего бизнеса в случае продажи его инвестору. Зачастую одним из условий такого договора является обязательство продавца согласовывать свои действия как участника общества с покупателем долей/акций.

При заключении договора покупки долей/акций с отлагательным условием необходимо особое внимание уделить согласованию цены продаваемых долей/акций. С учетом существующей нестабильной ситуации на рынке при подписании договора точно спрогнозировать честную рыночную стоимость продаваемых долей/акций на момент перехода права собственности, как правило, не представляется возможным.

В то же время зачастую такие соглашения заключаются с топ-менеджерами на условиях продажи долей/акций по заниженной цене для создания у руководителя интереса не только в покупке, но и в достижении лучших показателей прибыльности компании.

С целью минимизации риска возникновения споров относительно цены долей/акций, исходя из практики, в договоре прописывают не конкретную стоимость доли, а формулу расчета и порядок расчета цены при достижении того или иного отлагательного условия.

Еще одним важным моментом является возможность получения сторонами такого соглашения информации, необходимой для проверки наступления отлагательных обстоятельств.

Рекомендация:

Стоит определить в договоре покупки долей/акций с отлагательным условием порядок проверки и подтверждения факта наступления отлагательных условий.

Рекомендуем во избежание недоразумений и споров определить в договоре покупки долей/акций с отлагательным условием порядок проверки и подтверждения факта наступления отлагательных условий. Так, например, можно прописать в договоре, что при достижении финансовых показателей руководитель (покупатель) обязуется представить продавцу документы, подтверждающие указанный факт. Желательно, чтобы продавец и покупатель подписали отдельное соглашение или дополнительное соглашение к договору, в котором с обеих сторон подтвердили наступление необходимых обстоятельств для перехода права собственности на доли/акции.

К сожалению, сложившейся единообразной судебной практики на уровне коллегии по экономическим делам Верховного Суда Республики Беларусь по вопросу заключения и исполнения соглашений в отношении долей в уставных фондах хозяйственных обществ, близких по своей правовой природе к опционному соглашению, нет. В связи с этим в каждом отдельном случае при заключении такого рода соглашения рекомендуем обращаться к правовым консультантам, которые смогут в полной мере определить действительность такого соглашения и риски для сторон, связанные с его заключением.