Как заключить договор поставки и не упустить важное

Материал подготовлен младшим юристом ООО «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий» Екатериной Бурой

Содержание:

• Что такое договор поставки;
• Существенные условия;
• Как заключить договор;
• Как поставить товар;
• Какими документами оформляется поставка?;
• Как принять товар;
• Ответственность за нарушения договора поставки;

Образцы и формы документов:

• Образец договора поставки - по ссылке
• Образец договора поставки комплекта товаров - по ссылке
• Образец дополнительного соглашения - по ссылке
• Образец акта приема-передачи - по ссылке
• Образец соглашения о расторжении договора - по ссылке

  ---

Что такое договор поставки

По договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования их в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием – ст. 476Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее – ГК).

Договор поставки является отдельным видом договора купли-продажи. По общему правилу к нему применяются положения ГК, регулирующие куплю-продажу товаров, если иное не предусмотрено ГК и иными актами законодательства о договорах поставки – п. 6 Положения о поставках товаров в Республике Беларусь, утвержденного постановлением Кабинета Министров Республики Беларусь от 08.07.1996 № 444 (далее – Положение о поставках товаров).

По своей правовой природе поставка существенно отличается от перевозки. Первой оформляются отношения по приобретению товара для дальнейшего его использования в коммерческих целях; в свою очередь, перевозка используется для оформления отношений по перемещению грузов, пассажиров, багажа из пункта отправления в пункт назначения.

Подробнее о договоре перевозки - в статье юриста О. Шамкина

На практике нередко возникают ситуации, когда стороны заключают смешанный договор, содержащий в себе элементы нескольких видов договоров, например, поставки и подряда. Такая ситуация может возникнуть, если стороны заключили договор, по которому поставщик обязуется поставить товар (договор поставки) и установить его, т.е. привести в пригодное для использования состояние (договор подряда). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 2 ст. 391 ГК). То есть смешанный договор, содержащий в себе элементы поставки и подряда, должен включать существенные условия обоих договоров.

Возникают также ситуации неверного поименования сторонами заключаемых договоров. Тем не менее при толковании договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нем слов и выражений. В частности, условия сопоставляются друг с другом и смыслом договора в целом, в ходе чего выясняется действительная общая воля сторон с учетом цели договора (ст. 401 ГК). Следовательно, если стороны, исходя из содержания и цели договора, предполагали заключить договор, который можно отнести к одному из видов, поименованных в ГК, однако поименовали его иначе, в случае судебного разбирательства договор будет квалифицирован как конкретный вид, предусмотренный в законодательстве. Требования к перечню существенных условий также будут определяться законодательством.

Таким образом, договор поставки имеет следующие характерные черты, отличающие его от иных видов договоров:

• поставщиком является лицо, осуществляющее предпринимательскую деятельность;
• товар приобретается преимущественно для использования в предпринимательской деятельности;
• товаром могут являться любые вещи, за исключением единых имущественных комплексов, а также зданий, сооружений, иного недвижимого имущества, ценных бумаг, валюты, энергетических и других ресурсов, снабжение которыми осуществляется через присоединенную сеть (ч. 1 п. 1 ст. 402 ГК);
• поставляемый товар производится или закупается поставщиком;
• товар передается покупателю в собственность, хозяйственное ведение, оперативное управление.

Существенные условия договора поставки

Справочно
Как проанализировать договор поставки - советы дает управляющий партнер АБ «Вердикт» Екатерина Желтонога. Смотрите видео.

Существенными условиями договора поставки являются:

• наименование товара;
• его количество;
• цена товара.

При долгосрочных поставках зачастую сложно заранее определить точное наименование и количество товара, который будет поставляться, а при поставке большой партии товаров указание всего перечня товаров в основном тексте договора и вовсе нецелесообразно. Поэтому вместо указания конкретного наименования товара, его количества и цены в договоре может быть установлен порядок их определения (ч. 3 п. 4 Положения о поставках товаров).

Цена товара может быть определена одним из двух способов:

1. включение в договор условия, содержащего конкретную цену за единицу, например, за килограмм, штуку, метр и др., либо за весь товар. Цена товара определяется по весу нетто, если иное не предусмотрено договором поставки (п. 2 ст. 455 ГК, п. 77 Положения о поставках товаров);
2. включение в договор условия о порядке определения цены товара. Например, цена товара определяется на основании отдельного документа, подписываемого сторонами (спецификации, протокола согласования цен и др.).

При согласовании условия о цене товара рекомендуется также обратить внимание на следующие ключевые моменты:

• валюта договора;
• дополнительные услуги, включаемые в цену товара: стоимость тары и упаковки, погрузочно-разгрузочных работ и т.д.;
• включение в цену товара НДС.

Если условие о цене не согласовано, договор поставки является незаключенным (ч. 3 п. 4 Положения о поставках товаров).

Что касается валюты договора, то законодательство позволяет устанавливать цену товара и в иностранной валюте. В договоре должно быть указано, что стоимость товара подлежит оплате в белорусских рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте. Если договор содержит такие условия, то подлежащая оплате в рублях сумма рассчитывается исходя из официального курса соответствующей валюты, установленного на день платежа.

В то же время в договоре поставки можно установить иной курс или иную дату его определения для минимизации рисков «скачка» курса валюты либо девальвации. В таком случае подлежащая оплате сумма будет рассчитываться исходя из курса и (или) даты его определения, установленных договором (п. 1 ст. 298 ГК).

Пример формулировки для договора поставки:
«Поставщик обязуется поставить, а покупатель – принять и оплатить мячи для гольфа (далее – Товар). Наименование, количество и цена Товара, подлежащего передаче покупателю в рамках каждой конкретной партии, определяются в соответствии со спецификациями на каждую партию Товара в соответствии с Приложением № 1 к настоящему договору».

Количество товара, подлежащего передаче покупателю, предусматривается договором в соответствующих единицах измерения (тонны, килограммы и пр.) или в денежном выражении (по цене 50 копеек за 1 килограмм на общую сумму 20 рублей) – п. 1 ст. 435 ГК.

Важным нюансом при составлении внешнеторговых договоров поставки является определение сторонами применимого права и компетентного суда для разрешения споров. Поскольку в такой ситуации стороны являются резидентами разных государств, следует заранее договориться о судебном органе, в который стороны смогут обратиться при возникновении спора. Обычно выбирается компетентный судебный орган по месту нахождения одной из сторон договора. В то же время нужно учесть, что родовую либо исключительную подсудность изменить нельзя (ч. 4 п. 9 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 21 «О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц»). Обращение в суд, который не правомочен рассматривать требование, влечет негативные последствия в виде возврата искового заявления.

Справочно!
О рассмотрении спора в третейском суде или путем медиации - читайте в статье заместителя главного редактора Журнала "Юрист" Ю. Герасимени.

Стороны также согласовывают в договоре иные условия, не являющиеся существенными: ассортимент, комплект и комплектность товара, условия о таре и упаковке, условия о качестве, порядок и сроки поставки, сроки оплаты и т.д.

Следует учесть, что законодательство содержит дополнительные существенные условия для отдельных видов договоров поставки:

Как заключить договор поставки?

Законодательством Республики Беларусь предусмотрен особый порядок согласования условий договора поставки. Процедура заключения договора поставки выглядит следующим образом:

1. Сторона, заинтересованная в заключении договора, направляет другой стороне оферту (предложение о заключении договора), содержащую все его существенные условия. На практике оферта – это письмо (в произвольной форме) с приложенным к нему договором, в котором одна сторона предлагает другой подписать предложенный договор.

Поставщик меняет условия договора, размещенного на их сайте в Интернете. Как подтвердить условия договора, размещенного на сайте, которые действовали на момент совершения покупки?
Читайте в статье председателя Минской городской нотариальной палаты Е. Метельской.

2. Сторона, получившая оферту:

• в случае согласия с предложенными условиями в течение срока, установленного в оферте (либо если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени), направляет свой акцепт стороне, направившей оферту. Акцепт – это фактическое подписание предложенного договора. Согласно ст. 410и ст. 411 ГК договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, в пределах указанного в оферте срока (либо если такой срок не установлен – в течение нормально необходимого для этого времени);
• в случае несогласия с предложенными условиями направляет стороне, сделавшей оферту, предложение о согласовании условий договора, что будет считаться одновременно и отказом от акцепта, и новой офертой, т.е. предлагает стороне подписать договор на своих условиях.

Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из законодательства или соглашения сторон.

3. Сторона, получившая предложение о согласовании условий договора, обязана дать ответ в течение 30 дней со дня получения такого предложения, если иной срок не установлен законодательством и не согласован сторонами. Если сторона, получившая предложение о согласовании условий договора поставки, не желает согласовывать иные условия, она обязана письменно уведомить другую сторону об отказе от заключения договора (п. 1 ст. 477 ГК). В противном случае другая сторона вправе требовать возмещения убытков, вызванных уклонением от согласования условий договора (п. 2 ст. 477 ГК).

В случае, если стороны согласуют новые условия договора поставки, они подписывают соответствующий протокол согласования разногласий. При этом в тексте договора поставки, к которому составлен протокол разногласий, делается отметка: «Договор подписан с протоколом согласования разногласий от 23.09.2016».

См. образец протокола согласования разногласий к договору поставки.

Как поставить товар?

Существует несколько способов поставки товара:

• доставка товара покупателю (указанному им лицу) непосредственно поставщиком в местонахождение покупателя;
• сдача поставщиком товара перевозчику;
• выборка товаров покупателем – ст. 428, 480 ГК.

Даже если договором не определен порядок поставки товара, поставщик ответственен за передачу товара покупателю. При этом поставщик, если иное не предусмотрено договором поставки, обязан одновременно с передачей товара передать покупателю его принадлежности, а также относящиеся к нему документы (технический паспорт, сертификат качества, инструкцию по эксплуатации и т.п.), предусмотренные законодательством или договором (ст. 426, 428 , ч. 1 п. 1 ст. 480 ГК).

В соответствии с законодательством поставщик вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора поставки, если:

1. Ассортимент товаров или порядок его определения в договоре не установлен, но из существа обязательства вытекает, что товары должны быть переданы покупателю в ассортименте (п. 2 ст. 437 ГК).
   Например, в договоре не согласован ассортимент краски для строительного магазина, а также не определен порядок получения такого согласования. В таком случае поставщик вправе выбрать: поставить краску, которая, по его мнению, нужна покупателю или отказаться от поставки;
2. Покупатель не принимает товар или отказывается его принять (п. 3 ст. 454 ГК). Например, вы поставили товар, а покупатель не принимает его – уклоняется от подписания актов или накладных. При этом в договоре должны быть четко указаны его обязанность принять товар и механизм поставки. Более того, вы вправе требовать от покупателя возмещения убытков (ст. 14 ГК);
3. Покупатель отказывается принять и оплатить товар (п. 4 ст. 456 ГК). Классическая ситуация, когда покупатель не оплачивает поставленный товар. Какая ответственность предусмотрена и что делать поставщику – рассмотрено ниже;
4. Покупатель не производит в установленный срок очередной платеж за проданный в рассрочку и переданный ему товар (п. 2 ст. 459 ГК). При этом нужно учитывать, что поставщик не вправе истребовать товар, если за него внесено более половины его стоимости;
5. Покупатель не представил в установленный срок отгрузочную разнарядку (п. 3 ст. 479 ГК). К примеру, крупная розничная сеть (покупатель) дает поручение хлебозаводу (поставщик) поставлять свою продукцию в  розничные магазины, но не указывает, в какие именно, в каком количестве производить отгрузку и т.д.;
6. Покупатель не осуществляет выборку товаров в установленный срок (п. 2 ст. 485 ГК). К примеру, покупатель не забрал товар со склада поставщика, когда такая обязанность предусмотрена договором;
7. Покупатель неоднократно нарушает срок оплаты или выборки товара (подп. 1, 2 п. 3 ст. 493 ГК).

В свою очередь, покупатель вправе в одностороннем порядке отказаться от исполнения договора поставки, если:

1. Поставщик отказывается передать покупателю проданный товар (п. 1 ст. 433 ГК);
2. Поставщик существенно нарушил требования к качеству товара (п. 2 ст. 445 ГК). Таковыми являются: обнаружение неустранимых недостатков, недостатков, которые не могут быть устранены без несоразмерных расходов или затрат времени, либо выявляются неоднократно, либо проявляются вновь после их устранения, а также других подобных недостатков;
3. Поставщик в разумный срок не выполнил требования покупателя о доукомплектовании товара в случаях, когда передается некомплектный товар. К примеру, производственная линия поставлена без необходимых станков или иного оборудования (п. 2 ст. 450 ГК);
4. Поставщик поставил товар ненадлежащего качества с недостатками, которые не могут быть устранены в приемлемый для покупателя срок, а также в случае неоднократного нарушения сроков поставки товара (подп. 1, 2 п. 2 ст. 493 ГК).

Стороны в договоре поставки, в том числе внутриреспубликанской, также вправе использовать торговые термины, содержащиеся в Инкотермс (разработан Международной торговой палатой), несмотря на то что торговый обычай не является источником права в Республике Беларусь, но лишь в той части, в которой условия соответствующего термина Инкотермс не будут противоречить положениям актов законодательства Республики Беларусь (п. 1 ст. 392 ГК).

Таким образом, белорусское законодательство не запрещает сторонам договора поставки вместо детализации в нем всех условий взаимодействия сторон сделать ссылку на конкретный торговый термин Инкотермс как источник, содержащий этот торговый термин. Детализация такой ссылки особенно важна, поскольку при разрешении споров белорусский суд вправе применять обычаи международного делового оборота, не противоречащие законодательству Республики Беларусь, в том числе Инкотермс, в том случае, когда стороны сделки прямо договорились об их применении (п. 29 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь от 31.10.2011 № 21 «О некоторых вопросах рассмотрения хозяйственными судами Республики Беларусь дел с участием иностранных лиц»).

Сторонам рекомендуется особенно детально определять в договоре поставки следующие условия:

• чьими силами будет осуществляться доставка товара: непосредственно поставщиком или перевозчиком (транспортной компанией, экспедитором и т.п.);
• вид транспорта, которым будет осуществляться доставка;
• чьими силами и за чей счет будут производиться перевозка груза, погрузочно-разгрузочные работы;
• порядок уведомления покупателя о времени отгрузки товара со склада поставщика, о времени прибытия товара для его принятия покупателем и разгрузки.

Если в договоре не определены вид транспорта и (или) условия доставки, то поставщик определяет их самостоятельно, если иное не вытекает из законодательства или существа обязательства (ч. 2 п. 1 ст. 480 ГК).

Пример формулировки для договора поставки:
«Товар доставляется покупателю перевозчиком ОДО «Ваш Груз» транспортным средством МАЗ-1010. Поставщик считается исполнившим свою обязанность по поставке Товара с даты передачи Товара указанному перевозчику. Погрузочно-разгрузочные работы при сдаче Товара перевозчику для доставки покупателю производятся силами и за счет поставщика».

Какими документами оформляется поставка?

В зависимости от конкретной ситуации перечень документов, используемых при поставке товара, может различаться. 

Наиболее часто используемыми документами являются следующие:

Документы при международной перевозке

При международной перевозке оформляется автодорожная накладная CMR – международная товаротранспортная накладная. Кроме того, при осуществлении международных перевозок необходимо использовать ТТН-1 во избежание административной ответственности.

CMR используется в рамках Конвенции о договоре международной дорожной перевозки грузов (КДПГ). Для международных автодорожных перевозок этот документ должен содержать сведения, предписываемые Конвенцией КДПГ: дату отгрузки, наименование груза, подлежащего перевозке, имя и адрес перевозчика, наименование получателя, срок доставки, стоимость перевозки.

Как принять товар?

Как правило, приемка товара осуществляется в соответствии с Положением о приемке товаров по количеству и качеству, утвержденным постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 03.09.2008 № 1290 (далее – Положение о приемке товаров ), если договором не предусмотрено иное. Положением определяется общий порядок и правила приемки товаров по количеству и качеству, а также условия, необходимые для проведения объективной и достоверной приемки товаров по количеству и качеству, если договором не предусмотрено иное. Положение также применимо при приемке товаров, поставляемых по внешнеторговому договору, если условиями договора не предусмотрено иное (п. 2 Положения о приемке товаров).

Приемка товара по количеству и качеству включает:

• совершение покупателем действий, необходимых для принятия поставленного товара;
• осмотр и проверку товара на соответствие условиям договора по количеству, качеству, ассортименту, комплектности, маркировке, таре и (или) упаковке;
• уведомление поставщика о выявленных несоответствиях или недостатках товара;
• предъявление претензий поставщику относительно несоответствия товара условиям договора.

Обычно приемка товара производится покупателем самостоятельно. В то же время приемка может быть проведена с участием представителей продавца, торгово-промышленной палаты, республиканского органа государственного управления, органа по сертификации продукции, испытательного центра или лаборатории.

О приемке товара с участием представителя торгово-промышленной палаты читайте в статье заместителя генерального директора по экспертизе и сертификации УП «Минское отделение БелТПП» О. Нудновой.

Если в процессе приемки товара выявляется недостача, несоответствие качества, маркировки товара, тары или упаковки установленным требованиям, при необходимости составления двустороннего акта обязательным является вызов представителя поставщика путем направления ему уведомления, соответствующего требованиям п. 7 Положения о приемке товаров .

По результатам приемки товара оформляется Акт приемки товара по количеству и качеству.

Подробнее о порядке приемки товара по договору поставки читайте в статье юриста юридической фирмы «Сысуев, Бондарь, Храпуцкий»Д. Слонимского.

Какая ответственность предусмотрена за нарушение договора поставки?

Ответственность за нарушение договора поставки наступает в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения сторонами условий договора. Она установлена законодательством, но, как правило, также устанавливается сторонами в самом договоре поставки.

Ответственность устанавливается в виде:

• возмещения убытков;
• уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами;
• уплаты неустойки за ненадлежащее исполнение или неисполнение обязательств по договору.

Стороны обычно самостоятельно определяют в договоре, за нарушение каких его условий и в каком объеме наступает та или иная ответственность.

Если же в договоре условия об ответственности сторон не согласованы, то добросовестная сторона имеет право требовать у стороны, нарушившей договор:

1. уплаты законной неустойки, установленной пп. 91-93 Положения о поставках товаров;
2. возмещения причиненных ей убытков, включая упущенную выгоду (ст. 14 ГК);
3. в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения денежного обязательства, обязательства по поставке предварительно оплаченных товаров – уплаты процентов за пользование чужими денежными средствами (далее – проценты) (ст. 366 ГК).

Следует отметить, что взыскание неустойки, убытков и процентов в случае нарушения условий договора может применяться в комплексе: эти виды ответственности не являются взаимоисключающими. 

Однако законодательством установлены некоторые особенности их совместного применения:

Законодательством или договором также может быть установлено, что со стороны, нарушившей обязательство, взыскиваются:

только неустойка, без взыскания убытков;

неустойка и убытки в полной сумме сверх неустойки (к примеру, за поставку некачественного или некомплектного товара с поставщика взыскиваются неустойка и убытки без зачета неустойки (пп. 93, 94 Положения о поставках товаров);

убытки либо неустойка – по выбору стороны, требующей уплаты.

Отдельно следует упомянуть, что законодательством предусмотрена неустойка в виде пени, которую уплачивает поставщик, получивший за счет средств бюджетов предварительную оплату и не исполнивший или ненадлежащим образом исполнивший обязательство по поставке товара в сроки, предусмотренные договором (кроме случаев поставки товаров военного назначения по государственному оборонному заказу). При этом размер пени рассчитывается исходя из процентной ставки, равной 1/360 ставки рефинансирования Национального банка Республики Беларусь, действующей на день исполнения обязательства, увеличенной в 25 раз, от суммы неисполненной части обязательства по поставке товара.

Данная пеня взыскивается территориальными органами Министерства финансов в бесспорном порядке с зачислением ее в доход соответствующего бюджета на основании письменного обращения покупателя (п. 9 Порядка расчетов между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями в Республике Беларусь , утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 29.06.2000 № 359).

На заметку:
С 10 августа 2015 г. нотариусы по требованиям юридических лиц (индивидуальных предпринимателей) вправе совершать исполнительные надписи о взыскании задолженности по договору поставки, неустойки (штрафа, пени) в связи с такой задолженностью, если ее уплата предусмотрена законодательством или договором, признанных должником в письменной форме (абз. 26 ч. 1 п. 1 Указа Президента Республики Беларусь от 11.08.2011 № 366 «О некоторых вопросах нотариальной деятельности»).